Сегодня в статье мы опишем процесс составления соглашения переводе долга и методы защиты его от оспаривания, а также разберём обстоятельства, без которых соглашение о переводе долга признают незаключенным.
Рассмотрим 4 варианта
1 вариант — получить заранее согласие кредитора: для этого мы рекомендуем Вам направить в адрес кредитора запрос о предоставлении согласия, в котором необходимо будет указать, откуда возникло обязательство, на которое вы запрашиваете согласие и его размер, а также срок погашения. Отдельно стоит указать также реквизиты нового должника, его регистрационные данные: если юридическое лицо, то укажите ИНН или ОГРН и адрес местонахождения, если физическое лицо следует указать ФИО и паспортные данные. Важно упомянуть что кредитор может отозвать своё согласие в этой ситуации, однако если это произошло уже после совершения сделки, его отзыв будет считаться недействительным согласно позиции ВС.
Отдельное внимание уделим позиции суда Московского округа по которой само по себе согласие кредитора на перевод долга не отвечает признакам сделки, закрепленным в статье 153 ГК и не может быть оспорено в случае банкротства кредитора, но есть и точно противоположная судебная практика в случаях когда суды считают согласие сделкой и признают ее вместе с самим договором о переводе долга недействительными.
2 вариант — заключить трёхстороннее соглашение: Данный вариант, по нашему мнению, наиболее безопасный из всех, которые мы сегодня освещаем. Почему? Это связано с тем, что в одном документе есть сразу несколько важных аспектов: первый — согласие, второй — все условия, третий — видно волю трёх сторон. Однако стоит учесть, что для кредитора есть один минус — в этом случае отозвать своё согласие для него будет невозможно.
Также наша Вам рекомендация: убедитесь, что соглашение о переводе долга составили в той же форме, что и сделку, из которой обстоятельство возникло: простой письменной или нотариальной. Если сделка была зарегистрирована в Росреестре, в таком случае и соглашение также подлежит регистрации.
3 вариант — включите условия, без которых соглашение признают незаключенным или недействительным. Мы советуем проверить, все ли обязательные условия были включены. Без одних повышается риск оспаривания, без других его признают незаключенным.
- Укажите обстоятельство, из которого возник долг, его объём, передаётся ли обязательство полностью или лишь частью, в случае если первоначальный должник уже частично исполнил его или в случае, когда стороны хотят перевести часть долга. Важно, что указывать обязательство необходимо, это существенное условие, без которого соглашение о переводе долга будет считаться незаключенным. Однако важно учитывать, что первоначальный должник вправе перевести только неустойку.
- Укажите на возмездность договора: необязателен факт получения именно денег новым должником от прежнего, выгода может быть и иная, к примеру зачёт долга. Отмечаем, это касается привативного перевода долга и в отношении лиц, связанных внутригрупповыми отношениями. Отдельно упомянем, при привативном переводе долга новый должник обязан погашать долг перед кредитором, не имея права отказываться от этого долга из-за неполучения возмещения от первоначального должника. В любом случае самое важное — чтобы был понятный экономический смысл для нового должника, в противном случае есть риск того, что соглашение будет оспорено, в особенности в случае банкротства. Также важный момент — дарение между коммерческими организациями запрещено.
- Советуем указывать экономическую выгоду в соглашениях о переводе долга, даже если стороны являются физическими лицами, чтобы защитить соглашение от возможного оспаривания. Возьмём пример, физлица заключили соглашения о переводе долга по договорам займа на общую сумму более 54 млн. руб. По всем договорам займа кредитор — одно и то же юрлицо. Кредитора признали банкротом, и конкурсный управляющий подал заявление о признании соглашений о переводе долга недействительными. Суд удовлетворил его требования. Пояснил: «обычная сделка перевода долга предполагает, что первоначальный должник платит за „возможность“ не исполнять свои обязательства, однако условия оспариваемого договора не предусматривают вознаграждения».
4 вариант — выберите один из двух вариантов ответственности должников. На данный момент существует 2 варианта, каким образом новый должник будет погашать задолженность — совместно с прежним или же самостоятельно.
Первое — Вы можете установить приватный перевод долга. Что это значит? В случае, когда вся ответственность полностью переходит на нового должника, а первоначальный выбывает из обязательства. В случае, когда стороны подписали соглашение о переводе долга и не выбрали вид ответственности — будет предположен приватный перевод долга. Но при этом обстоятельстве должник не получит суброгационных или регрессных прав к первоначальному независимо от того, заплатил ему первоначальный должник за перевод долга или нет. Отдельно рекомендуем Вам учесть позицию ВС, по которой при привативном переводе долга от первоначального должника к новому отсутствует денежное вознаграждение, и не подтверждается желание нового должника вознаградить первоначального. Вместо этого, возмездность такой сделки может проистекать из других обстоятельств, таких как внутригрупповые отношения между первоначальным и новым должниками.
Второе — закрепите кумулятивный перевод долга. В этом случае первоначальный должник останется обязанным. По умолчанию стороны будут отвечать солидарно, кумулятивный перевод долга похож на поручительство. ВС указал, что в случае, когда неясно что согласовали кредитор и должник, осуществляющие предпринимательскую деятельность: кумулятивный перевод долга или поручительство, то следует исходить из позиции что их соглашение — договор поручительства. Но в соглашении у Вас есть право предусмотреть субсидиарную ответственность, где первоначальный должник погасит долг лишь в случае, если новый должник этого не сделает.