Сегодня в статье мы опишем процесс составления соглашения переводе долга и методы защиты его от оспаривания, а также разберём обстоятельства, без которых соглашение о переводе долга признают незаключенным.
Рассмотрим 4 варианта
1 вариант — получить заранее согласие кредитора: для этого мы рекомендуем Вам направить в адрес кредитора запрос о предоставлении согласия, в котором необходимо будет указать, откуда возникло обязательство, на которое вы запрашиваете согласие и его размер, а также срок погашения. Отдельно стоит указать также реквизиты нового должника, его регистрационные данные: если юридическое лицо, то укажите ИНН или ОГРН и адрес местонахождения, если физическое лицо следует указать ФИО и паспортные данные. Важно упомянуть что кредитор может отозвать своё согласие в этой ситуации, однако если это произошло уже после совершения сделки, его отзыв будет считаться недействительным согласно позиции ВС.
П. 57 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25
Отдельное внимание уделим позиции суда Московского округа по которой само по себе согласие кредитора на перевод долга не отвечает признакам сделки, закрепленным в статье 153 ГК и не может быть оспорено в случае банкротства кредитора, но есть и точно противоположная судебная практика в случаях когда суды считают согласие сделкой и признают ее вместе с самим договором о переводе долга недействительными.
Постановление АС МО от 13.12.2019 по делу № А40-111878/2017
2 вариант — заключить трёхстороннее соглашение: Данный вариант, по нашему мнению, наиболее безопасный из всех, которые мы сегодня освещаем. Почему? Это связано с тем, что в одном документе есть сразу несколько важных аспектов: первый — согласие, второй — все условия, третий — видно волю трёх сторон. Однако стоит учесть, что для кредитора есть один минус — в этом случае отозвать своё согласие для него будет невозможно.
Также наша Вам рекомендация: убедитесь, что соглашение о переводе долга составили в той же форме, что и сделку, из которой обстоятельство возникло: простой письменной или нотариальной. Если сделка была зарегистрирована в Росреестре, в таком случае и соглашение также подлежит регистрации.
3 вариант — включите условия, без которых соглашение признают незаключенным или недействительным. Мы советуем проверить, все ли обязательные условия были включены. Без одних повышается риск оспаривания, без других его признают незаключенным.
- Укажите обстоятельство, из которого возник долг, его объём, передаётся ли обязательство полностью или лишь частью, в случае если первоначальный должник уже частично исполнил его или в случае, когда стороны хотят перевести часть долга. Важно, что указывать обязательство необходимо, это существенное условие, без которого соглашение о переводе долга будет считаться незаключенным. Однако важно учитывать, что первоначальный должник вправе перевести только неустойку.
- Укажите на возмездность договора: необязателен факт получения именно денег новым должником от прежнего, выгода может быть и иная, к примеру зачёт долга. Отмечаем, это касается привативного перевода долга и в отношении лиц, связанных внутригрупповыми отношениями. Отдельно упомянем, при привативном переводе долга новый должник обязан погашать долг перед кредитором, не имея права отказываться от этого долга из-за неполучения возмещения от первоначального должника. В любом случае самое важное — чтобы был понятный экономический смысл для нового должника, в противном случае есть риск того, что соглашение будет оспорено, в особенности в случае банкротства. Также важный момент — дарение между коммерческими организациями запрещено.
- Советуем указывать экономическую выгоду в соглашениях о переводе долга, даже если стороны являются физическими лицами, чтобы защитить соглашение от возможного оспаривания. Возьмём пример, физлица заключили соглашения о переводе долга по договорам займа на общую сумму более 54 млн. руб. По всем договорам займа кредитор — одно и то же юрлицо. Кредитора признали банкротом, и конкурсный управляющий подал заявление о признании соглашений о переводе долга недействительными. Суд удовлетворил его требования. Пояснил: «обычная сделка перевода долга предполагает, что первоначальный должник платит за „возможность“ не исполнять свои обязательства, однако условия оспариваемого договора не предусматривают вознаграждения».
4 вариант — выберите один из двух вариантов ответственности должников. На данный момент существует 2 варианта, каким образом новый должник будет погашать задолженность — совместно с прежним или же самостоятельно.
Первое — Вы можете установить приватный перевод долга. Что это значит? В случае, когда вся ответственность полностью переходит на нового должника, а первоначальный выбывает из обязательства. В случае, когда стороны подписали соглашение о переводе долга и не выбрали вид ответственности — будет предположен приватный перевод долга. Но при этом обстоятельстве должник не получит суброгационных или регрессных прав к первоначальному независимо от того, заплатил ему первоначальный должник за перевод долга или нет. Отдельно рекомендуем Вам учесть позицию ВС, по которой при привативном переводе долга от первоначального должника к новому отсутствует денежное вознаграждение, и не подтверждается желание нового должника вознаградить первоначального. Вместо этого, возмездность такой сделки может проистекать из других обстоятельств, таких как внутригрупповые отношения между первоначальным и новым должниками.
Второе — закрепите кумулятивный перевод долга. В этом случае первоначальный должник останется обязанным. По умолчанию стороны будут отвечать солидарно, кумулятивный перевод долга похож на поручительство. ВС указал, что в случае, когда неясно что согласовали кредитор и должник, осуществляющие предпринимательскую деятельность: кумулятивный перевод долга или поручительство, то следует исходить из позиции что их соглашение — договор поручительства. Но в соглашении у Вас есть право предусмотреть субсидиарную ответственность, где первоначальный должник погасит долг лишь в случае, если новый должник этого не сделает.