ФАС выпустила новое руководство и документы, регламентирующие правоотношения в сфере рекламы. Особое внимание уделили определению факта рекламы. ФАС и до этого руководствовался перечисленными правилами, как например в деле приведенном ниже, но оформил их в один документ и внес новые элементы.
- Приказ ФАС от 14.11.2023 № 821/23 «Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований „Понятие рекламы“»
Постановление Восемнадцатого ААС от 19.12.2023 № А07-7708/2023
Сведения, направленные через e-mail или СМС
Хоть ФЗ и указывает, что признак рекламы — неопределенный круг лиц, ФАС может счесть рассылку по адресному списку рекламой, так как на практике приоритетное значение отдают объекту рекламирования.
ФАС в новом приказе отмечает, что отдает приоритет сущности, а не форме в вопросе определенности адресата. Иными словами, если даже сообщение адресовано конкретному лицу, но содержит в себе предложение, то ФАС склонен считать это рекламой.
В приведенном ниже деле банк оштрафовали на 350 тысяч рублей за рассылку с обращением по СМС кредитного предложения. Суд указал, что характер такого предложения не персонализированный, так как представляют интерес для неопределенного круга лиц, а значит необходимо было предварительное согласие абонента.
Также ФАС отмечает, что неважно и место размещение, если характер не персонализированный — то информацию можно считать рекламой.
Закрепленные сообщения в Telegram
ФАС считает, что закрепленные посты с товарами или услугами в Telegram-каналах, преследующие пользователя на протяжении всего посещения, являются рекламой, так как выделяют товар среди однородных и вызывают к нему интерес, по тому же принципу ФАС считает рекламой похожие закрепленные посты и в VK, только в отличие от Telegram, такой пост не преследует пользователя, а статичен. Мы полагаем, что на это можно указать ФАС и использовать аргументацию о том, что это лишь инструмент социальной сети, не отличающий такой пост от других, в том числе и функция с карточкой товара — лишь техническая услуга маркетплейса.
ФАС также отмечает, что закрепленное сообщение — не реклама, когда это — записи описания товаров, новости, анонсы акций, справочная информация, что не формирует интерес к определенному товару.
Логотипы на сувенирной продукции
ФАС указало, что логотипы на сувенирной продукции и одежде наносятся с рекламными целями, но есть и исключения. Использование такой продукции правообладателями. Если ее использует работник, используют в месте оказания услуги или продажи или на выставке это не считается рекламой. Но раздача брендированной продукции неопределённому кругу лиц — реклама.