Europa · Sanktionen und Compliance

Wie sich Sanktionen auf M&A-Deals auswirken

Erich Rath11 Min. Lesezeit

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Sanktionen verändern den M&A-Deal nicht in der letzten Phase der Unterzeichnung, sondern bereits im ersten Moment, in dem man darüber nachdenkt.

Die Hauptfrage für die Parteien lautet nicht: „Kann die Transaktion abgeschlossen werden?“ aber „Kann es sicher besessen, verwaltet und letztendlich verlassen werden?“

Wenn die Sanktionsanalyse oberflächlich durchgeführt wird, riskiert der Anleger nicht nur einen Geldverlust, sondern auch eine verwaltungs- oder sogar strafrechtliche Haftung, eine Sperrung des Vermögenswerts und die völlige Unfähigkeit, Dividenden zu erhalten oder die Aktie zu verkaufen.

Daher basiert die Sanktionskonformität bei M&A auf drei Achsen:

Parteien: Wer ist Käufer, Verkäufer, Begünstigter und Endempfänger der Gelder?
Vermögenswert: Gibt an, ob der Vermögenswert oder seine Aktivitäten sektoralen oder anderen Beschränkungen unterliegen.
Zukunft: Wird der Deal nach Vertragsabschluss die gesamte Eigentums-, Finanzierungs- und Managementkette durchbrechen?

Wenn diese drei Probleme nicht gleich zu Beginn gelöst werden, wird der Handel zu einem toxischen Vermögenswert, der nicht entsorgt werden kann.

Wenn Sanktionen zum Hauptthema bei M&A werden

Die Sanktionsanalyse ist keine Formsache mehr und wird zum zentralen Element der Transaktion, wenn:

Verkäufer oder Käufer – eine Person aus einem sanktionierten Rechtsgebiet;
einer der Teilnehmer an der Eigentumskette – ein Bürger oder Einwohner eines Landes, gegen das Sanktionen verhängt werden;
Gegenstand der Transaktion ist ein Unternehmen aus den Bereichen Verteidigung, Hochtechnologie, Energie oder Finanzen;
die Finanzierung der Transaktion erfolgt über Banken, die Restriktionen unterliegen;
Der Vermögenswert ist historisch mit Personen auf der SDN-Liste oder ähnlichen EU-Listen verbunden.
Die Transaktion bedarf einer anschließenden behördlichen Genehmigung (z. B. FDI-Screening in der EU).
Für den Kauf ist eine europäische oder amerikanische Finanzierung vorgesehen;
Der Umfang der Transaktion umfasst „Töchter“ in verschiedenen Gerichtsbarkeiten, darunter Russland, Iran, Syrien, Nordkorea;
Käufer – ein Investmentfonds mit Niederlassungen in der EU, den USA und Großbritannien;
Die Struktur der Transaktion sieht Earn-out, aufgeschobene Zahlungen oder Wandeldarlehen vor.

Fataler Fehler der Parteien

Viele Transaktionsbeteiligte beginnen mit der Frage:

„Möchten Sie wie gewohnt weitermachen oder mit dem europäischen SPV?“

Das ist die falsche erste Frage.

Die richtige Frage ist:

Welche Transaktions- und Eigentumsstruktur wird ihre Rentabilität unter aktuellen und zukünftigen Sanktionen gewährleisten?

Manchmal kann man überhaupt keinen Deal machen. Manchmal, aber durch eine besondere Gerichtsbarkeit. Manchmal müssen Sie das Management des Kunden ändern. Manchmal ist eine dringende Lizenz der Regulierungsbehörde (OFAC, OFSI, zuständige EU-Behörde) erforderlich. Manchmal muss das Geschäft in Teile zerlegt werden und das Teil der Sanktion muss aus dem Umfang entfernt werden.

Compliance bei Sanktionstransaktionen ist kein Ja/Nein-Fragebogen, sondern eine Engineering-Aufgabe.

Schritt 1. Überprüfen Sie nicht nur die Gegenpartei, sondern den gesamten Umfang der Transaktion

Der erste Blick richtet sich nicht auf den Preis des Vermögenswerts, sondern auf das vollständige Dossier der Teilnehmer.

Schlüsselfragen zur Analyse:

Wer ist der Endbegünstigte (UBO) des Käufers und Verkäufers?
Befinden sich im Umkreis des Grundstücks Beamte (PEPs)?
Wird der Käufer von einer sanktionierten Person über einen Trust oder ein nominelles Management kontrolliert?
Aus welchen Quellen stammen die Kaufmittel?
Handelt es sich bei der Transaktion indirekt um eine Person, gegen die eine Sperrsanktion verhängt wurde?
Fällt die Gegenpartei unter die 50 %-Regel, die eine Konsolidierung der Anteile erfordert?
Gibt es Gerichtsbarkeiten in der Kette, die als Hochrisikogebiete gelten (Graue Liste der FATF)?

Wenn das Dossier der Gegenpartei undurchsichtig ist und die Anfragen nicht beantwortet werden, handelt es sich nicht um eine „kleine Schwierigkeit“, sondern um ein „Warnsignal“, das die Transaktion für einen gutgläubigen Anleger inakzeptabel macht.

Schritt 2. Identifizieren Sie den Vermögenswert: Was genau kaufen Sie?

Die Analyse unterliegt nicht nur dem Zielunternehmen, sondern auch dessen Aktivitäten.

Es ist zu prüfen:

Ob Produkte oder Technologien der EU-Exportkontrolle unterliegen (Verordnung 2021/821)
Ob das Ziel Verträge mit sanktionierten Endbenutzern hat;
ob sich das Unternehmen auf der Krim, in Sewastopol oder in den nicht von der Ukraine kontrollierten Gebieten des Donbass befindet;
Ob das Unternehmen an Projekten beteiligt ist, für die Branchenlizenzen erforderlich sind (z. B. Energie in Russland, Tiefseeexploration);
Gehört die Minderheitsbeteiligung einer Person, die auf der EU-Sanktionsliste (Verordnung 269/2014) steht?
Produziert das Werk keine Güter mit doppeltem Verwendungszweck, die an militärische Strukturen geliefert werden?
Ob das IP-Asset vor unbefugter Übertragung in die sanktionierten Länder geschützt ist.

Eine herkömmliche Financial Due Diligence ist hier nutzlos. Wir brauchen tiefgreifende Sanktionen und eine Export-Due-Diligence.

Schritt 3. Risikoklassifizierung: Blockierende, sektorale und „versteckte“ Sanktionen

Das geltende EU-Recht unterteilt die Grenzwerte in Stufen, und zwar für einen Deal, der von entscheidender Bedeutung ist.

Sperrsanktionen (Vermögenssperre) Befindet sich eine Person im Umkreis der gesperrten Transaktion, stellt jede Übertragung von Geldern oder wirtschaftlichen Ressourcen an diese eine unmittelbare Sperre dar. Ohne eine exklusive Lizenz kann die Transaktion nicht abgeschlossen werden.
Sektorale Sanktionen. Es ist nicht eine bestimmte Person, die begrenzt ist, sondern die Art der Operationen (z. B. Finanzierung, Ausrüstungslieferung, Dienstleistungen für Projekte im Öl- und Gasbereich). Der Deal kann genehmigt werden, jedoch mit strengen Einschränkungen hinsichtlich Struktur und Umfang.
„Versteckte“ oder sekundäre Risiken. Selbst wenn die Person in der EU nicht offiziell gesperrt ist, ihr Hauptgeschäft jedoch in Russland liegt und mit dem militärisch-industriellen Komplex in Verbindung steht, können europäische Banken die Abwicklung der Transaktion aus Gründen der Risikominimierung verweigern. Die Transaktion wird „nicht bankfähig“.

Schritt 4. Überprüfen Sie den Jurisdiktionszweig: Wo fällt der Deal hin?

EU-Sanktionen sind für alle EU-Bürger und Unternehmen sowie für alle Transaktionen bindend, die ganz oder teilweise über das Gebiet der Union erfolgen.

Doch oft sitzt der Käufer in Singapur, den Vereinigten Arabischen Emiraten, der Türkei oder Kasachstan.

Hier kommt der Hauptkonflikt:

Die Transaktion kann im Land der Registrierung des Käufers legal sein.
Aber es ist illegal:
Korrespondenzbank in der EU;
ein Manager oder Vorstandsmitglied mit einem EU-Pass;
die Muttergesellschaft in Deutschland oder Frankreich;
ein Prüfer, der einem globalen Netzwerk angeschlossen ist und die Sanktionsanforderungen erfüllt.

Die Überprüfung der Gerichtsbarkeit sollte nicht binär (legal/illegal) erfolgen, sondern eine Matrix: Sie ist für jeden Teilnehmer an jedem Punkt der Transaktion legal.

Schritt 5. Aufbau einer Schutzstruktur für die Transaktion

Transaktionen können nicht nach Standardvorlagen durchgeführt werden. Es erfordert „sanktioniertes Engineering“.

Elemente eines starken Deals:

Zusicherungen und Gewährleistungen (Zusicherungen und Gewährleistungen) Der Verkäufer und der Käufer versichern, dass weder sie noch ihre Begünstigten noch deren Vermögenswerte Sanktionen unterliegen. Ein Verstoß ist ein Auslöser für die sofortige Kündigung oder die Geltendmachung von Schadensersatz.
Eine Material Adverse Change-Klausel (MAC) ist eine Material Adverse Change-Klausel. Die Aufnahme eines Sanktionsereignisses in das MAC-Konzept gibt dem Käufer das Recht, vor dem Abschluss vom Geschäft zurückzutreten.
Abschlussbedingungen (aufschiebende Bedingungen) Einholung aller erforderlichen Sanktionslizenzen oder behördlichen Genehmigungen als Voraussetzung für die Eigentumsübertragung.
Der Ausstiegsmechanismus (Put-Option/Rückkauf): Fällt der Käufer nach der Transaktion unter Sanktionen, ist der Verkäufer verpflichtet, den Vermögenswert nach einer bestimmten Formel zurückzukaufen. Oder umgekehrt: Wird der Vermögenswert zum sanktionierten Vermögenswert, muss der Verkäufer ihn wegnehmen.
Sonderkonto- und Zahlungssperre. Das Geld des Käufers wird auf einem Treuhandkonto bei einer neutralen Bank hinterlegt, bis die vollständige Sanktionsbereinigung abgeschlossen ist.
Begrenzte Anzahl von Auftragnehmern. Ein völliges Verbot des Weiterverkaufs eines Vermögenswerts an Personen in bestimmten Gerichtsbarkeiten ohne Zustimmung der anderen Partei.

Schritt 6. Bestehen Sie das Verfahren zur Erlangung einer Lizenz (wenn die Transaktion am Rande erfolgt).

Wenn die Transaktion wahrscheinlich Auswirkungen auf Beschränkungen hat, aber kommerziell und strategisch wichtig ist, kann eine Lizenz von der zuständigen nationalen Behörde eingeholt werden (z. B. OFAC in den USA, OFSI im Vereinigten Königreich, das Finanzministerium oder das Wirtschaftsministerium in einem bestimmten EU-Land).

Dies erfordert die Vorbereitung von:

ein detailliertes Memorandum über die Struktur der Transaktion;
eine Akte für jeden Endbegünstigten;
Nachweis, dass der Vermögenswert nicht für verbotene Zwecke verwendet wird;
Pflichten nach der Schließung (Überwachung, Berichterstattung);
Garantien für die Nichtgewährung von Leistungen an Personen, gegen die Sanktionen verhängt wurden.

Dies ist keine Formalität, sondern ein komplizierter Prozess. Aber im Erfolgsfall ist es die einzige Möglichkeit, einen komplizierten Deal zu legitimieren.

Schritt 7. Erinnern Sie sich an den „Kühleffekt“ und die Risikominderung

Selbst eine völlig legale und lizenzierte Transaktion kann mit Folgendem konfrontiert sein:

Zahlungsverweigerung europäischer Banken;
Unfähigkeit, einen Prüfbericht zu erhalten;
Probleme mit der Versicherung des Vermögenswerts;
Weigerung der Auftragnehmer, mit dem Käufer zusammenzuarbeiten.

Dies ist das wichtigste nicht rechtliche, sondern geschäftliche Risiko. Wenn der Vermögenswert nach der Transaktion toxisch wird, sinkt sein Marktwert auf Null, unabhängig von der rechtlichen Reinheit.

Schritt 8. Plan B: Ausstieg

Oftmals geht es nicht um den Kauf, sondern um den Weggang. Der Fonds investiert in einen russischen oder iranischen Vermögenswert, die Sanktionskrise beginnt und der Vermögenswert muss verkauft werden.

Die Exit-Strategie erfordert:

Suchen Sie nach einem Käufer in einer nicht genehmigten Gerichtsbarkeit, die nicht vom Dollar und Euro abhängig ist.
Bei Bedarf eine Veräußerungslizenz erhalten.
Strukturierung einer Transaktion als „Kommunikationsunterbrechung“: Der Verkauf nicht nur eines Anteils, sondern aller Anspruchs-, Verwaltungs- und wirtschaftlichen Kontrollrechte.
Manchmal handelt es sich um einen Verkauf an das lokale Management mit einem enormen Preisnachlass, um einer strafrechtlichen Verfolgung von Fondsmanagern in westlichen Gerichtsbarkeiten zu entgehen.

Der „Goldstandard“ der Sanktionsklauseln für Investitionsverträge

Der beste Schutz wird vor Beginn einer Krise in einen Aktienvertrag (SHA) oder einen Kaufvertrag (SPA) eingebaut.

Schlüsselblöcke:

Sanktionsgarantie zum Zeitpunkt der Unterzeichnung und des Abschlussdatums.
Die Notification Covenant ist verpflichtet, über jede Sanktionsuntersuchung zu informieren.
Das Recht auf erzwungenen Ausstieg (Forced Exit Right), wenn eine der Parteien oder eine sie kontrollierende Person unter Sperrsanktionen fällt.
Formel für den Ausstiegspreis mit Abschlag: Zum Beispiel der letzte Transaktionspreis abzüglich geschätzter zukünftiger Risiken und Compliance-Kosten.
Dividendensperre: Bei einer Dividendensperre des Aktionärs werden die Dividenden nicht auf sein Konto überwiesen, sondern auf einem separaten Konto hinterlegt.

Typische M&A-Fehler mit Sanktionselement

Den mündlichen Zusicherungen „die Anwälte werden später alles prüfen“ ist Glauben zu schenken. Bei Sanktionen handelt es sich um eine Vorabprüfung, nicht um eine Nachprüfung.
Ignorieren Sie die 50 %-Regel. Als sanktioniert gilt eine Person, die nicht auf den Listen steht, aber zu 50 % oder mehr zur Person auf der Liste gehört.
Überprüfen Sie nicht das Management. Ein CEO oder ein Vorstandsmitglied mit einem EU-Pass kann sich aus Angst vor persönlicher Haftung weigern, ein Unternehmen zu leiten.
Die Sanktionen der EU und der USA sind identisch. Die Gerichtsbarkeiten variieren je nach Personenliste und sektoralen Regelungen. Ein für die EU legaler Deal könnte für OFAC illegal sein.
Verstecken Sie das Sanktionsrisiko durch die Offshore-Kette. Die Aufsichtsbehörde richtet ihr Augenmerk auf den Endbegünstigten und nicht auf den nominellen Zahlungsempfänger in Panama.
Nutzen Sie Kryptowährung als Allheilmittel. In der EU und den USA sind Zahlungen in Kryptowährung mit sanktionierten Personen ausdrücklich verboten und werden strafrechtlich verfolgt.
Es besteht kein Plan, den Deal aufzulösen. Wenn der Deal toxisch wird und es keinen Ausweg mehr gibt, liegt eine Lähmung des Managements vor.

Checkliste für M&A-Teilnehmer

Bevor Sie eine Transaktion starten, müssen Sie Antworten auf 15 Fragen erhalten:

Wer ist der Endbegünstigte des Auftragnehmers?
Liegt ein direkter oder indirekter Besitz durch die sanktionierte Person vor (50-Prozent-Regel)?
Unterliegt das Zielunternehmen Exportkontrollen oder Branchensanktionen?
Gibt es Geschäfte in den Embargogebieten?
Wie ist die Finanzierungsstruktur und über welche Banken werden die Zahlungen abgewickelt?
Verfügen die Parteien über Manager oder Direktoren mit EU- oder US-Pass?
Ist eine Überprüfung ausländischer Direktinvestitionen (FDI) erforderlich?
Ist der Deal aus Sicht der EU, der USA und des Vereinigten Königreichs gleichzeitig legal?
Welche Sanktionszusicherungen sind im Vertragsentwurf enthalten?
Gibt es einen Mechanismus für einen erzwungenen Rückzug, wenn die Partei unter Sanktionen fällt?
Kann ich vor Abschluss der Transaktion eine Regulierungslizenz erhalten?
Ist der Agent der Treuhandbank bereit, mit dieser Transaktion zu arbeiten?
Wird der Vermögenswert nach dem Kauf „nicht bankfähig“ und ungeprüft?
Wie sieht die Ausstiegsstrategie aus, wenn das Sanktionsregime verschärft wird?
Sind die verbleibenden Partner bereit, den Anteil des sanktionierten Investors aufzukaufen?

Wie ein starker Deal in der Realität der Sanktionen aussieht

Bei einem erfolgreichen M&A-Deal kommt es heute nicht nur auf eine optimale Preis- und Steuergestaltung an. Dies ist ein fünfstufiges Sicherheitsmodell:

1. Regulatory Mapping: Die Definition aller Regulierungsbehörden, deren Rechte für eine Transaktion, ihre Teilnehmer und Banken gelten.

2. Eigentums- und Kontrolltest Vollständige Transparenz der Eigentumsstruktur für den Endbenutzer, einschließlich Trusts und Stiftungen.

3. Deal Engineering: Aufbau einer Transaktionsarchitektur (SPV, Zahlungsagent, Treuhandkonto, Earn-Out), die Überschneidungen mit verbotenen Einheiten und Sektoren minimiert.

4. Vertragliche Festung: SPA und SHA verfügen über strenge Sanktionsklauseln, Zusicherungen, Garantien und einen Zwangsmechanismus ohne Risikoausschluss.

5. Abbaustrategieplan für den nuklearen Winter Ein realistischer Mechanismus für den Notverkauf oder die Isolierung eines toxischen Vermögenswerts ohne kriminelle Risiken für das Management.

Ohne die fünfte Ebene können die ersten vier zu einem teuren Prozess der Liquidation des eigenen Unternehmens werden.

FAQ

Ist es möglich, einen M&A-Deal mit einem Unternehmen abzuschließen, das eine Tochtergesellschaft in Russland hat, wenn die EU Sanktionen gegen dieses Unternehmen verhängt hat?

Dies hängt davon ab, wie stark die Tochtergesellschaft von der Muttergesellschaft kontrolliert wird und ob ihre Aktivitäten von sektoralen Sanktionen betroffen sind. Wenn es nicht unter direkten Sperrsanktionen steht, aber in einem verbotenen Sektor (z. B. der Verteidigungsindustrie) tätig ist, ist für die Muttertransaktion möglicherweise eine Lizenz erforderlich. Risiken müssen Punkt für Punkt analysiert werden.

Was passiert, wenn der Käufer nach Abschluss der Transaktion mit blockierenden EU-Sanktionen belegt wird?

Wenn ein SPA oder SHA einen Buyout-Mechanismus oder eine Put-Option beinhaltet, ist der Verkäufer (oder ein anderer Anteilseigner) verpflichtet, den Anteil des Käufers gemäß einer vorab festgelegten Formel zurückzukaufen. Ohne dies wird der Gesellschaftervertrag lahmgelegt, da jegliche Zahlungen und Gesellschaftsrechte blockiert werden.

Wie unterscheidet sich Due Diligence vom Normalfall?

Der Schwerpunkt liegt nicht auf der finanziellen Leistung, sondern auf den Endbegünstigten, den Herkunftsgebieten der Gelder, den Verbindungen zu sanktionierten Personen über Trusts und ernannte Direktoren, der Klassifizierung von Gütern/Technologien anhand von Exportkontrollcodes und der Geografie des Zielunternehmens.

Können Sanktionen durch den Einsatz einer Schichtfirma in den VAE oder der Türkei umgangen werden?

Nein. EU- und US-Regulierungsbehörden wenden die „Know Your Customer“-Doktrin an und verfolgen den Endbegünstigten. Die vorsätzliche Schaffung von Plänen zur Umgehung von Sanktionen stellt einen direkten Verstoß dar und wird strafrechtlich verfolgt.

Was ist die 50 %-Regel und warum ist sie für M&A wichtig?

Wenn eine Person auf der Sanktionsliste nach EU- und US-Vorschriften (mit Nuancen) direkt oder indirekt 50 % oder mehr eines Unternehmens besitzt, gilt dieses Unternehmen als sanktioniertes Unternehmen, auch wenn es nicht aufgeführt ist. Beim Kauf eines Vermögenswerts ist es erforderlich, die Anteile aller sanktionierten Personen zusammenzufassen.

Sollte die Regulierungsbehörde über den Deal mit dem Sanktionselement informiert werden?

Oftmals ja. Wenn für eine Transaktion eine Lizenz erforderlich ist oder Offenlegungspflichten bestehen, kann eine proaktive Benachrichtigung mit einem detaillierten Compliance-Plan die einzige Möglichkeit sein, Sperrmaßnahmen und Strafen in der Zukunft zu vermeiden.

Wie kann ein ausländischer Investor eines Joint Ventures vor Sanktionen seines russischen Partners geschützt werden?

Durch die knallharten Red-Flag-Klauseln im SHA: Das Recht auf sofortige Zwangsrücknahme des Anteils des Partners, seine Entfernung aus der Geschäftsführung, das Einfrieren von Dividenden und die Verpflichtung, bei der Erlangung einer Verkaufslizenz mitzuhelfen.

Fazit

Die Sanktionen haben M&A-Deals von der Kunst der Preisverhandlung in die Kunst der technischen Rechtsverteidigung verwandelt.

Die Transaktion endet nicht mit der Unterzeichnung. Es lebt weiter, solange seine Struktur dem Druck ständig wechselnder Sanktionsregime standhält.

In der heutigen Welt ist nicht der reichste Käufer oder der erfahrenste Verkäufer der Gewinner. Der Gewinner ist derjenige, der schon vor dem Term Sheet versteht, wie man einen Vermögenswert ohne das Risiko einer Gefängnisstrafe besitzt, wie man Zahlungen über die zuständigen Banken leistet und wie man aus der Transaktion aussteigt, wenn sich eine der Parteien in einer toxischen Zone befindet.

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