كيف تؤثر العقوبات على صفقات الاندماج والاستحواذ؟

السائدة

فالعقوبات لا تغير صفقة الاندماج والاستحواذ في المرحلة النهائية من التوقيع، بل في اللحظة الأولى للتفكير فيها.

السؤال الرئيسي للأطراف ليس "هل يمكن إغلاق الصفقة؟" ولكن "هل يمكن امتلاكها وإدارتها والخروج منها بأمان في نهاية المطاف؟"

إذا تم إجراء تحليل العقوبات بشكل سطحي، فإن المستثمر لا يخاطر بخسارة الأموال فحسب، بل يخاطر بالمسؤولية الإدارية أو حتى الجنائية، وحظر الأصول وعدم القدرة الكاملة على تلقي أرباح الأسهم أو بيع السهم.

ولذلك، فإن الالتزام بالعقوبات في عمليات الاندماج والاستحواذ يعتمد على ثلاثة محاور:

1. الأطراف: من هو المشتري والبائع والمستفيد والمتلقي النهائي للأموال؟
2. الأصل: ما إذا كان الأصل أو أنشطته خاضعة لقيود قطاعية أو غيرها.
3. المستقبل: هل ستكسر الصفقة سلسلة الملكية والتمويل والإدارة بأكملها بعد إتمام الصفقة؟

إذا لم يتم حل هذه القضايا الثلاث في البداية، فإن التجارة تتحول إلى أصل سام لا يمكن التخلص منه.

عندما تصبح العقوبات هي القضية الرئيسية في عمليات الاندماج والاستحواذ

ويتوقف تحليل العقوبات عن أن يكون إجراء شكليا ويصبح العنصر المركزي في الصفقة إذا:

• البائع أو المشتري - شخص من ولاية قضائية خاضعة للعقوبات؛
• أحد المشاركين في سلسلة الملكية – مواطن أو مقيم في دولة خاضعة للعقوبات؛
• موضوع الصفقة هو شركة من قطاعات الدفاع أو التقنيات العالية أو الطاقة أو التمويل؛
• يتم تمويل الصفقة من خلال البنوك الخاضعة للقيود؛
• يرتبط الأصل تاريخيًا بأشخاص مدرجين في قائمة SDN أو قوائم الاتحاد الأوروبي المماثلة.
• تتطلب الصفقة موافقة تنظيمية لاحقة (مثل فحص الاستثمار الأجنبي المباشر في الاتحاد الأوروبي).
• ومن المقرر التمويل الأوروبي أو الأمريكي للشراء؛
• يشمل محيط الصفقة "البنات" في ولايات قضائية مختلفة، بما في ذلك روسيا وإيران وسوريا وكوريا الشمالية؛
• المشتري - صندوق استثماري له مكاتب في الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة الأمريكية والمملكة المتحدة؛
• ينص هيكل المعاملة على الأرباح أو المدفوعات المؤجلة أو القروض القابلة للتحويل.

خطأ فادح ارتكبه الطرفان

يبدأ العديد من المشاركين في الصفقة بالسؤال:

"هل ترغب في القيام بالأعمال كالمعتاد أم مع الشركة الأوروبية ذات الأغراض الخاصة؟"

هذا هو السؤال الأول الخطأ.

السؤال الصحيح هو:

ما هو هيكل الصفقة والملكية الذي سيضمن استمراريتها في ظل العقوبات الحالية والمستقبلية؟

في بعض الأحيان لا يمكنك عقد صفقة على الإطلاق. في بعض الأحيان، ولكن من خلال ولاية قضائية خاصة. في بعض الأحيان، تحتاج إلى تغيير إدارة العميل. في بعض الأحيان، يلزم الحصول على ترخيص عاجل من الجهة التنظيمية (OFAC، OFSI، الهيئة الوطنية المختصة بالاتحاد الأوروبي). في بعض الأحيان – يجب تقسيم الصفقة إلى أجزاء ويجب إزالة عنصر العقوبة الفرعية من المحيط.

إن الامتثال في معاملات العقوبات ليس استبيانًا بنعم/لا، بل هو مهمة هندسية.

الخطوة 1. لا تتحقق من الطرف المقابل فحسب، بل تحقق أيضًا من محيط المعاملة بالكامل

النظرة الأولى ليست على سعر الأصل، بل على الملف الكامل للمشاركين.

الأسئلة الرئيسية للتحليل:

• من هو المستفيد النهائي (UBO) من البائع والمشتري؟
• هل يوجد موظفون عموميون (PEPs) في محيط العقار؟
• هل المشتري خاضع لسيطرة الشخص الخاضع للعقوبات من خلال الثقة أو الإدارة الاسمية؟
• ما هي المصادر التي تأتي منها أموال الشراء؟
• هل تشمل المعاملة بشكل غير مباشر شخصًا خاضعًا لعقوبات الحظر؟
• هل يقع الطرف المقابل تحت قاعدة 50٪، مما يتطلب توحيد الأسهم؟
• هل هناك أي ولايات قضائية في السلسلة تعتبر عالية المخاطر (القائمة الرمادية لمجموعة العمل المالي)؟

إذا كان ملف الطرف المقابل غامضا ولم يتم الرد على الطلبات، فهذه ليست "صعوبة صغيرة" ولكنها "علم أحمر" يجعل الصفقة غير مقبولة للمستثمر حسن النية.

الخطوة 2. حدد الأصل: ما الذي تشتريه بالضبط؟

ولا يخضع التحليل للشركة المستهدفة فحسب، بل أيضًا لأنشطتها.

من الضروري فحص:

• ما إذا كانت المنتجات أو التقنيات تخضع لضوابط التصدير في الاتحاد الأوروبي (اللائحة 2021/821)
• ما إذا كان الهدف لديه عقود مع المستخدمين النهائيين الخاضعين للعقوبات؛
• سواء كان العمل في شبه جزيرة القرم أو سيفاستوبول أو في مناطق دونباس التي لا تسيطر عليها أوكرانيا؛
• ما إذا كانت الشركة منخرطة في مشاريع تتطلب تراخيص صناعية (مثل الطاقة في روسيا، واستكشاف أعماق البحار)؛
• هل تنتمي حصة الأقلية إلى شخص مدرج في قائمة عقوبات الاتحاد الأوروبي (اللائحة 269/2014)؟
• ألا ينتج المصنع سلعًا ذات استخدام مزدوج يتم توريدها إلى الهياكل العسكرية؟
• ما إذا كانت أصول الملكية الفكرية محمية من النقل غير المصرح به إلى البلدان الخاضعة للعقوبات.

العناية الواجبة المالية القياسية غير مجدية هنا. نحن بحاجة إلى عقوبات عميقة وتصدير العناية الواجبة.

الخطوة 3. تصنيف المخاطر: الحظر والعقوبات القطاعية و"المخفية".

ويقسم قانون الاتحاد الأوروبي المعمول به الحدود إلى مستويات، وبالنسبة للاتفاق فهو أمر بالغ الأهمية.

1. عقوبات الحظر (تجميد الأصول) إذا كان هناك شخص في محيط المعاملة تم تجميده، فإن أي تحويل للأموال أو الموارد الاقتصادية إليه يعد حظراً مباشراً. لا يمكن إغلاق الصفقة بدون ترخيص حصري.
2. العقوبات القطاعية. لا يقتصر الأمر على شخص معين، بل نوع العمليات (على سبيل المثال، التمويل، وتوريد المعدات، وخدمات المشاريع في مجال النفط والغاز). من الممكن السماح بالصفقة، ولكن مع فرض قيود صارمة على الهيكل والنطاق.
3. المخاطر "المخفية" أو الثانوية. حتى لو لم يكن الشخص محظورًا رسميًا في الاتحاد الأوروبي، ولكن أعماله الرئيسية موجودة في روسيا ومرتبطة بالمجمع الصناعي العسكري، فقد ترفض البنوك الأوروبية خدمة الصفقة لأسباب تتعلق بالحد من المخاطر. تصبح الصفقة "غير قابلة للتمويل".

الخطوة 4. التحقق من الشوكة القضائية: أين تقع الصفقة؟

إن عقوبات الاتحاد الأوروبي ملزمة لجميع مواطني الاتحاد الأوروبي وشركاته وعلى أي معاملات تمر عبر أراضي الاتحاد كليًا أو جزئيًا.

لكن المشتري غالبًا ما يكون في سنغافورة أو الإمارات العربية المتحدة أو تركيا أو كازاخستان.

وهنا يأتي الصراع الرئيسي:

• قد تكون المعاملة قانونية في بلد تسجيل المشتري.
• ولكن من غير القانوني أن:
• البنك المقابل في الاتحاد الأوروبي؛
• مدير أو عضو مجلس إدارة يحمل جواز سفر الاتحاد الأوروبي؛
• الشركة الأم في ألمانيا أو فرنسا؛
• مدقق مرتبط بشبكة عالمية تتوافق مع متطلبات العقوبات.

لا ينبغي أن يكون التحقق من السلطات القضائية ثنائيًا (قانوني/غير قانوني) بل مصفوفيًا: إنه قانوني لكل مشارك في كل نقطة من المعاملة.

الخطوة 5. بناء هيكل وقائي للصفقة

لا يمكن إجراء المعاملات وفقًا للقوالب القياسية. يتطلب "الهندسة المعتمدة".

عناصر الصفقة القوية:

• الإقرارات والضمانات (الإقرارات والضمانات) يؤكد البائع والمشتري أنه لا يخضعان هما ولا المستفيدون ولا أصولهما للعقوبات. الانتهاك هو سبب للإنهاء الفوري أو استرداد الأضرار.
• بند التغيير السلبي المادي (MAC) هو شرط التغيير السلبي المادي. إن إدراج حدث عقوبة في مفهوم MAC يمنح المشتري الحق في الانسحاب من المعاملة قبل الإغلاق.
• الشروط الختامية (الشروط السابقة) الحصول على كافة التراخيص الجزائية أو الموافقات التنظيمية اللازمة كشرط أساسي لنقل الملكية.
• آلية الخروج (خيار البيع/إعادة الشراء) إذا وقع المشتري تحت العقوبات بعد الصفقة، فإن البائع ملزم بإعادة شراء الأصل وفق صيغة معينة. أو العكس: إذا أصبح الأصل أصلاً خاضعاً للعقوبات، فيجب على البائع أن يأخذه منه.
• حساب خاص وتجميد الدفع. يتم إيداع أموال المشتري في حساب ضمان لدى بنك ذي سلطة قضائية محايدة حتى يتم الانتهاء من تصفية العقوبات الكاملة.
• عدد محدود من المقاولين. حظر تام على إعادة بيع أحد الأصول لأشخاص في ولايات قضائية معينة دون موافقة الطرف الآخر.

الخطوة 6. اجتياز إجراء الحصول على ترخيص (إذا كانت المعاملة على الحافة)

إذا كان من المحتمل أن تؤثر الصفقة على القيود ولكنها ذات أهمية تجارية واستراتيجية، فيمكن الحصول على ترخيص من السلطة الوطنية ذات الصلة (على سبيل المثال مكتب مراقبة الأصول الأجنبية في الولايات المتحدة، مكتب مراقبة الأصول الأجنبية (OFSI) في المملكة المتحدة، وزارة المالية أو الاقتصاد في دولة معينة في الاتحاد الأوروبي).

وهذا يتطلب إعداد:

• مذكرة مفصلة حول هيكل الصفقة؛
• ملف لكل مستفيد نهائي؛
• دليل على أن الأصل لن يستخدم لأغراض محظورة؛
• التزامات ما بعد الإغلاق (الرصد وإعداد التقارير)؛
• ضمانات عدم تقديم المزايا للأشخاص الخاضعين للعقوبات.

وهذا ليس إجراء شكليا، بل عملية معقدة. ولكن إذا نجحت، فهذه هي الطريقة الوحيدة لإضفاء الشرعية على صفقة معقدة.

الخطوة 7. ذكّر نفسك بـ "تأثير التبريد" وإزالة المخاطر

حتى المعاملة القانونية والمرخصة بالكامل قد تواجه ما يلي:

• ورفض البنوك الأوروبية سداد المدفوعات؛
• عدم القدرة على الحصول على تقرير التدقيق؛
• مشاكل في تأمين الأصول؛
• رفض المقاولين العمل مع المشتري.

هذه هي أهم المخاطر غير القانونية، ولكن التجارية. إذا أصبح الأصل ساما بعد المعاملة، فإن قيمته السوقية ستنخفض إلى الصفر، بغض النظر عن النقاء القانوني.

الخطوة 8. الخطة ب: الخروج

في كثير من الأحيان لا يتعلق السؤال بالشراء، بل بالمغادرة. يدخل الصندوق إلى أصل روسي أو إيراني، وتبدأ أزمة العقوبات، ويجب بيع الأصل.

تتطلب استراتيجية الخروج ما يلي:

• ابحث عن مشتري في منطقة غير مرخصة ولا تعتمد على الدولار واليورو.
• الحصول على ترخيص سحب الاستثمارات إذا لزم الأمر.
• هيكلة المعاملة باعتبارها "قطعًا للتواصل": لا يتم بيع الأسهم فحسب، بل جميع حقوق المطالبة والإدارة والسيطرة الاقتصادية.
• وفي بعض الأحيان، يكون ذلك بيعًا للإدارة المحلية بخصم كبير لتجنب الملاحقة الجنائية لمديري الصناديق في الولايات القضائية الغربية.

"المعيار الذهبي" لبنود العقوبات الخاصة باتفاقيات الاستثمار

يتم تضمين أفضل حماية في اتفاقية الأسهم (SHA) أو اتفاقية الشراء (SPA) قبل بدء الأزمة.

الكتل الرئيسية:

• ضمان العقوبات في تاريخ التوقيع وتاريخ الإغلاق.
• يجب على ميثاق الإخطار الإبلاغ عن أي تحقيق بشأن العقوبة.
• الحق في الخروج القسري (Force Exit Right) إذا كان أي من الأطراف أو الشخص المسيطر عليه يقع تحت عقوبات المنع.
• صيغة لسعر الخروج بسعر مخفض: على سبيل المثال، سعر المعاملة الأخيرة مطروحًا منه المخاطر المستقبلية المقدرة وتكاليف الامتثال.
• تجميد أرباح الأسهم: في حالة تجميد أرباح المساهم، لا يتم تحويل الأرباح إلى حسابه، بل يتم إيداعها في حساب منفصل.

أخطاء الاندماج والاستحواذ النموذجية مع عنصر العقوبات

1. ويجب تصديق التأكيدات الشفهية "سيقوم المحامون بفحص كل شيء لاحقًا". العقوبات هي فحص مقدم، وليست إغلاقا بعد الإغلاق.
2. تجاهل قاعدة الـ50%. الشخص غير المدرج في القوائم، ولكنه ينتمي بنسبة 50% أو أكثر إلى الشخص المدرج في القائمة، يعتبر خاضعًا للعقوبات.
3. لا تحقق الإدارة. قد يرفض الرئيس التنفيذي أو عضو مجلس الإدارة الذي يحمل جواز سفر الاتحاد الأوروبي إدارة شركة خوفًا من المسؤولية الشخصية.
4. العقوبات التي فرضها الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة متطابقة. تختلف الولايات القضائية حسب قائمة الأشخاص والأنظمة القطاعية. إن الصفقة القانونية بالنسبة للاتحاد الأوروبي قد تكون غير قانونية بالنسبة لمكتب مراقبة الأصول الأجنبية.
5. إخفاء مخاطر العقوبات من خلال سلسلة العمليات الخارجية. وتنظر الهيئة التنظيمية إلى المستفيد النهائي، وليس المستوطن الاسمي في بنما.
6. استخدم العملة المشفرة كعلاج سحري. في الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة، تُحظر صراحةً عمليات الدفع بالعملة المشفرة مع الأشخاص الخاضعين للعقوبات وتتم مقاضاتها.
7. ولا توجد خطة لتصفية الصفقة. إذا أصبحت الصفقة سامة ولم يكن هناك مخرج، فسيكون هناك شلل في الإدارة.

قائمة مرجعية للمشاركين في عمليات الاندماج والاستحواذ

قبل البدء بالمعاملة، تحتاج إلى الحصول على إجابات لـ 15 سؤالًا:

1. ومن هو المستفيد النهائي من المقاول؟
2. هل هناك حيازة مباشرة أو غير مباشرة من قبل الشخص المعاقب (قاعدة الـ 50 بالمائة)؟
3. هل تخضع الشركة المستهدفة لضوابط التصدير أو العقوبات القطاعية؟
4. هل هناك أعمال تجارية في المناطق المحظورة؟
5. ما هو هيكل التمويل ومن خلاله سيتم سداد البنوك؟
6. هل لدى الأطراف مدراء أو مدراء يحملون جوازات سفر أوروبية أو أمريكية؟
7. هل سيكون فحص الاستثمار الأجنبي المباشر (FDI) مطلوبًا؟
8. هل الصفقة قانونية من وجهة نظر الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة والمملكة المتحدة في نفس الوقت؟
9. ما هي ضمانات العقوبات الواردة في مشروع المعاهدة؟
10. وهل هناك آلية للانسحاب القسري في حال تعرض الحزب للعقوبات؟
11. هل يمكنني الحصول على ترخيص منظم قبل إغلاق الصفقة؟
12. هل وكيل بنك الضمان جاهز للعمل مع هذه المعاملة؟
13. هل سيصبح الأصل "غير قابل للتمويل المصرفي" وغير مدقق بعد الشراء؟
14. ما هي استراتيجية الخروج إذا أصبح نظام العقوبات أكثر صرامة؟
15. هل الشركاء الباقون مستعدون لشراء حصة المستثمر الخاضع للعقوبات؟

كيف تبدو الصفقة القوية في واقع العقوبات؟

إن صفقة الاندماج والاستحواذ القوية اليوم لا تتعلق فقط بالسعر الأمثل والهيكلة الضريبية. هذا نموذج أمني من خمسة مستويات:

1. رسم الخرائط التنظيمية: تعريف جميع الجهات التنظيمية التي تنطبق حقوقها على المعاملة والمشاركين فيها والبنوك.

2. اختبار الملكية والتحكم الشفافية الكاملة لهيكل الملكية للمستخدم النهائي، بما في ذلك الصناديق الاستئمانية والمؤسسات.

3. هندسة الصفقات: بناء بنية المعاملات (الشركة ذات الأغراض الخاصة، وكيل الدفع، الضمان، الأرباح) التي تقلل من التقاطعات مع الكيانات والقطاعات المحظورة.

4. الحصن التعاقدي: لدى SPA وSHA بنود عقوبات صارمة وضمانات وضمانات وآلية قسرية دون سحب المخاطر.

5. خطة استراتيجية التهدئة للشتاء النووي آلية واقعية للبيع الطارئ أو عزل الأصول السامة دون مخاطر جنائية على الإدارة.

وبدون المستوى الخامس، يمكن أن تصبح المستويات الأربعة الأولى عملية مكلفة لتصفية الأعمال التجارية الخاصة بالفرد.

الأسئلة الشائعة

هل من الممكن إجراء صفقة اندماج واستحواذ مع شركة لديها فرع في روسيا إذا فرض الاتحاد الأوروبي عقوبات عليها؟

ويعتمد هذا على مدى سيطرة الشركة الأم على الشركة التابعة وما إذا كانت أنشطتها تتأثر بالعقوبات القطاعية. إذا لم تكن خاضعة لعقوبات الحظر المباشر ولكنها تعمل في قطاع محظور (على سبيل المثال، صناعة الدفاع)، فقد تتطلب المعاملة الأصلية الترخيص. يجب تحليل المخاطر نقطة بنقطة.

ماذا لو كان المشتري، بعد إغلاق الصفقة، خاضعًا لحظر عقوبات الاتحاد الأوروبي؟

إذا تضمنت SPA أو SHA آلية شراء أو خيار بيع، فإن البائع (أو أي مساهم آخر) ملزم باسترداد حصة المشتري وفقًا لصيغة محددة مسبقًا. وبدون ذلك، ستصاب اتفاقية المساهمين بالشلل، حيث سيتم حظر أي مدفوعات وحقوق الشركات.

كيف تختلف العناية الواجبة عن المعتاد؟

ولا يركز على الأداء المالي، بل على المستفيدين النهائيين، والولايات القضائية لمصدر الأموال، والروابط مع الأشخاص الخاضعين للعقوبات من خلال الصناديق الاستئمانية والمديرين المرشحين، وتصنيف السلع/التقنيات حسب رموز مراقبة الصادرات وجغرافية الشركة المستهدفة.

هل يمكن التحايل على العقوبات باستخدام شركة طبقة في الإمارات أو تركيا؟

كلا. تطبق الهيئات التنظيمية في الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة مبدأ "اعرف عميلك" وتتتبع المستفيد النهائي. ويعد إنشاء مخططات متعمدة للتحايل على العقوبات انتهاكًا مباشرًا ويحاكم عليه.

ما هي قاعدة الـ 50% وما أهميتها لعمليات الاندماج والاستحواذ؟

وبموجب قواعد الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة (مع الفروق الدقيقة)، إذا كان الشخص المدرج في قائمة العقوبات يمتلك 50% أو أكثر من شركة بشكل مباشر أو غير مباشر، فإن تلك الشركة تعتبر شركة خاضعة للعقوبات، حتى لو لم تكن مدرجة. عند شراء أحد الأصول، من الضروري تجميع أسهم جميع الأشخاص الخاضعين للعقوبات.

هل ينبغي إخطار الجهة التنظيمية بالصفقة المتعلقة بعنصر العقوبات؟

في كثير من الأحيان، نعم. إذا كانت المعاملة تتطلب ترخيصًا أو تخضع لمتطلبات الإفصاح، فقد يكون الإشعار الاستباقي مع خطة امتثال مفصلة هو الطريقة الوحيدة لتجنب إجراءات الحظر والعقوبات في المستقبل.

كيف يمكن حماية المستثمر الأجنبي في مشروع مشترك من العقوبات التي يفرضها شريكه الروسي؟

من خلال شروط العلم الأحمر الصارمة في SHA: الحق في الاسترداد القسري الفوري لحصة الشريك، وعزله من الإدارة، وتجميد أرباح الأسهم والالتزام بالمساعدة في الحصول على ترخيص البيع.

الخدمات ذات الصلة

• العقوبات وضوابط التصدير والامتثال الدولي
• هيكلة الشركات الدولية وعمليات الدمج والاستحواذ والمشاريع المشتركة وأسواق رأس المال
• تحقيقات الشركات والتحقيقات التنظيمية ونزاهة الأعمال
• المخاطر التنظيمية الدولية والاستشارات الاستراتيجية
• التحكيم الدولي والدعاوى التجارية والنزاعات عبر الحدود

المواد ذات الصلة

• كيفية هيكلة صفقة الاندماج والاستحواذ مع عنصر العقوبة
• الحصول على ترخيص من مكتب مراقبة الأصول الأجنبية (OFAC) والجهات التنظيمية الأوروبية للمعاملات المعقدة
• العلامات الحمراء في الامتثال: كيفية التحقق من الطرف المقابل في قوائم العقوبات
• مراقبة الصادرات وعمليات الدمج والاستحواذ: المخاطر في شراء شركات التكنولوجيا
• الشروط الجزائية في اتفاقيات المساهمين: عينة
• إزالة المخاطر: ماذا تفعل عندما تتخلى البنوك عن معاملتك القانونية
• العقوبات الأمريكية الثانوية: كيف تؤثر على المستثمرين غير الأمريكيين

الاستنتاج

لقد حولت العقوبات صفقات الاندماج والاستحواذ من فن التفاوض على الأسعار إلى فن الدفاع القانوني الهندسي.

لا تنتهي الصفقة عند التوقيع. فهو سيستمر طالما أن هيكله قادر على تحمل ضغوط أنظمة العقوبات المتغيرة باستمرار.

في عالم اليوم، الفائز ليس هو المشتري الأغنى أو البائع الأكثر خبرة. الفائز هو من يفهم، حتى قبل انتهاء فترة المهلة، كيفية امتلاك أصل دون التعرض لخطر السجن، وكيفية سداد المدفوعات من خلال البنوك المختصة وكيفية الخروج من المعاملة إذا كان أحد الأطراف في منطقة سامة.