So wählen Sie das anwendbare Recht für einen internationalen Handelsvertrag aus

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Die Wahl des anwendbaren Rechts für einen internationalen Handelsvertrag ist kein Ausfüllen einer Vorlage. Es ist eine bewusste Verteilung von Risiken.

Die Frage ist nicht, welches Rechtssystem prestigeträchtiger oder vertrauter ist. Die Hauptfrage ist, welches Recht in Kombination mit dem gewählten Streitbeilegungsmechanismus Ihre Interessen maximal schützt, Unsicherheit verringert und die Durchsetzung wichtiger Bedingungen gewährleistet.

Daher basiert die wirksame Wahl des anwendbaren Rechts auf drei Tests:

1. Wie das Gesetz wirtschaftliche Risiken dem Vertragsinhalt zuordnet
2. Wie das gewählte Recht in Verbindung mit einer Schiedsklausel oder einer Gerichtsklausel funktioniert
3. Welche verbindlichen Regeln gelten weiterhin, unabhängig von Ihrer Wahl?

Wenn diese Probleme nicht geklärt werden, erhält das Unternehmen keine vorhersehbaren Regeln, sondern eine Quelle kostspieliger Überraschungen in einem zukünftigen Streit.

Wenn die Wahl des anwendbaren Rechts entsteht

Eine bewusste Rechtswahl ist fast immer notwendig, aber in folgenden Situationen von entscheidender Bedeutung:

• Die Parteien befinden sich in unterschiedlichen Gerichtsbarkeiten (insbesondere aus unterschiedlichen Rechtsfamilien).
• Vertrag ist komplex: Lieferung mit Installation, EPC, M&A, IP-Lizenzierung;
• Der Vertrag wird für einen längeren Zeitraum geschlossen;
• der Betrag der Transaktion ist erheblich;
• Für den Vertragsgegenstand gibt es keine einzige internationale Regelung;
• eine der Parteien besteht auf ihrem nationalen Recht;
• Die Aufnahme einer Schiedsklausel ist vorgesehen;
• Die Anwendung des Wiener Übereinkommens (CISG) sollte ausgeschlossen oder umgekehrt aufgegeben werden.
• der Vertrag betrifft den Vertrieb, die Vertretung oder die Handelsvertretung in Europa;
• Die Rechtmäßigkeit von Strafen (Strafklauseln) oder Haftungsbeschränkungen ist zu prüfen.

Der Fehler, den die meisten Verhandlungsführer machen

Viele Unternehmen gehen bei der Rechtswahl wie folgt vor:

„Wir arbeiten immer nach englischem Recht“ oder „Lassen Sie das Land des Verkäufers das richtige sein – es ist bequem.“

Es ist keine Strategie. Es ist eine Gewohnheit.

Die richtige erste Frage ist:

Welches Recht schafft zusammen mit dem Streitbeilegungsmechanismus die beste Verhandlungsposition für unser Unternehmen und die Vorhersehbarkeit des Ergebnisses?

Manchmal ist die beste Wahl das Recht eines dritten, neutralen Landes. Manchmal - das Recht des Landes des Käufers, wenn dieser die stärkere Partei ist, jedoch vorbehaltlich Gegenzugeständnissen. Manchmal handelt es sich um eine Kombination mehrerer Rechtsinstrumente, beispielsweise der Rechtswahl mit ausdrücklicher Ausnahme des UN-Kaufrechts.

Die Wahl des anwendbaren Rechts erfordert kein Muster, sondern kaufmännisches Kalkül und juristische Ingenieurskunst.

Schritt 1. Verstehen Sie, wie das Prinzip der Willensautonomie in der EU funktioniert

Im europäischen Kontext ist die Verordnung Rom I (Verordnung (EG) Nr. 593/2008) von zentraler Bedeutung. Grundlage ist die Willensautonomie der Parteien. Sie können fast jedes Recht auf der Welt wählen.

Aber das ist keine grenzenlose Freiheit.

Wichtige Einschränkungen:

• Obligatorische Regeln des Gerichts. Der EU-Gerichtshof wird stets seine übergeordneten Regeln anwenden (z. B. die Regeln zum Agentenschutz), unabhängig davon, ob Sie sich für englisches oder schweizerisches Recht entscheiden.
• Zwingende Vorschriften des Landes der Vollstreckung. Wenn der Vertrag in Deutschland durchgesetzt wird, gelten in jedem Fall einige deutsche öffentliche Vorschriften.
• Öffentliche Ordnung. Der Gerichtshof darf ein ausländisches Gesetz nicht anwenden, wenn die Folgen seiner Anwendung offensichtlich mit der öffentlichen Ordnung des Gerichtslandes unvereinbar sind.
• Schützen Sie Ihre Schwächen. Wenn es sich bei dem Vertrag um einen Verbraucher-, Arbeits- oder Agenturvertrag handelt, kann die Rechtswahl einer schwächeren Partei nicht den Schutz entziehen, den ihr das Recht ihres Landes gewährt.

Wenn Sie sich für ein Recht entscheiden, wählen Sie es nicht im luftleeren Raum. Sie wählen ein Koordinatensystem, zu dem das Gericht oder die Schiedsrichter eine Ebene verbindlicher Beschränkungen hinzufügen.

Schritt 2. Identifizieren Sie kommerzielle Ziele und Prioritäten

Die Rechtswahl ergibt sich aus dem Geschäftsmodell. Zunächst müssen Sie einige geschäftliche Fragen beantworten:

• Wer übernimmt im Vertrag die meisten Risiken (Lieferant, Käufer, Lizenzgeber, Auftragnehmer)?
• Was ist für die Partei entscheidend: Flexibilität bei Preisänderungen, Stabilität der Konditionen, Schutz vor Kundenverlust, Haftungsbeschränkung?
• Wie wahrscheinlich sind Streitigkeiten über Umfang und Qualität der Ausführung?
• Gibt es Schadensersatzansprüche oder handelt es sich um unzulässige Strafen?
• Ist es wichtig, Gerichtskosten schnell zusprechen zu können?
• Wo ist die wahrscheinlichste Entscheidung?

Beispielsweise bevorzugt der Verkäufer häufig ein Recht, das eine breite Haftungsbeschränkung und kurze Verjährungsfristen ermöglicht. Für den Käufer ein Recht, mit dem er Qualitätsansprüche lange geltend machen kann. Für einen Händler in der EU handelt es sich um ein Recht, das Schutzmaßnahmen berücksichtigt, aber keine Doppelmoral hervorruft.

Schritt 3. Vergleich der wichtigsten Rechtssysteme

Sie können nicht das Richtige wählen, ohne zu verstehen, wie sich Systeme in der Praxis unterscheiden. Wichtige Systeme, die in Europa und im internationalen Handel verwendet werden:

Englisches Recht

• Die Rechtsprechung ist gut entwickelt und die Vorhersehbarkeit in Wirtschaftsangelegenheiten ist hoch.
• Respektiert den wörtlichen Text des Vertrags und neigt weniger zu seiner weiten Auslegung.
• In Handelsverträgen gibt es (außer in einigen Fällen) keine allgemeine Treu- und Glaubensgrundsätze.
• Beim pauschalierten Schadensersatz handelt es sich nicht um eine Geldbuße, sondern um eine angemessene vorläufige Schadensberechnung.
• Anspruchsverjährung: In der Regel 6 Jahre bei Verletzung eines einfachen Vertrags.
• Sehr beliebt in der internationalen Schiedsgerichtsbarkeit.

Recht kontinentaleuropäischer Länder (z. B. Deutsch, Französisch, Schweiz)

• Es basiert auf Codes, wobei der Schwerpunkt stärker auf der Systeminterpretation liegt.
• Der allgemeine Grundsatz von Treu und Glauben (bonne foi), der die strengen Vertragsbedingungen anpassen kann.
• Die Schadensansätze sind flexibler, aber auch weniger sicher als im englischen Recht.
• Insbesondere bei Transaktionen ohne Beteiligung der Schweiz wird oft das Schweizer Recht als neutral gewählt. Es gibt dem Richter einen weiten Beurteilungsspielraum.
• In Frankreich wurde das Schuldrecht seit 2016 aktualisiert; Beispielsweise wird nun eine wesentliche Änderung der Umstände (imprévisibilité) direkt geregelt.
• Der obligatorische Schutz von Vertretern und Händlern ist sehr streng (insbesondere in Frankreich, Belgien und Deutschland). Sie können dies nicht umgehen, indem Sie englisches Recht wählen, wenn der Streit vor dem Gericht im Land des Vertreters verhandelt wird. Bei einem Schiedsverfahren kann das Ergebnis jedoch anders ausfallen.

Wiener Übereinkommen (CISG)

• Es wird standardmäßig angewendet, es sei denn, die Parteien haben es ausgeschlossen, und beide befinden sich in den teilnehmenden Ländern (und dies sind die meisten Länder Europas).
• Es regelt nur den internationalen Verkauf von Waren (keine Dienstleistungen, nicht den Vertrieb).
• Es verfügt über ein eigenes Auslegungssystem, den Begriff des materiellen Verstoßes sowie die Regeln für Verluste und Zinsen.
• Viele Unternehmen schließen das CISG aus, weil seine Regeln möglicherweise unerwartet sind und seine Interpretationspraktiken fragmentiert sind.

Schritt 4: Verknüpfen Sie das geltende Recht mit dem Streitbeilegungsmechanismus

Dies ist eine kritische Abzweigung.

Wenn Sie ein Gericht wählen, wendet der Richter das von Ihnen gewählte Recht an, aber:

• Es muss den Inhalt des ausländischen Rechts festlegen. Es kann teuer, langsam und unvorhersehbar sein (insbesondere in kleineren Gerichtsbarkeiten).
• Das Gericht wendet stets die zwingende lex fori (Gesetze des Forums) an und kann die Anwendung des Gesetzes aufgrund der öffentlichen Ordnung verweigern.

Internationale Schiedsgerichtsbarkeit: Schiedsrichter wenden das gewählte Recht flexibler an.

• Es gibt keine automatisch anwendbaren zwingenden Regeln des Schiedslandes (mit Ausnahme verfahrensrechtlicher Regeln).
• Ein Schiedsverfahren mit Sitz in London, das französisches Recht anwendet, wäre nicht an die öffentliche Ordnung in Frankreich gebunden, könnte aber über zwingende Vorschriften zur Durchsetzung verfügen.
• Im Schiedsverfahren ist es einfacher, das UN-Kaufrecht auszuschließen und bestimmtes nationales Recht festzulegen.
• Wenn Sie Schweizer Recht in einem ICC-Schiedsverfahren mit Sitz in Genf anwenden möchten, ist dies möglichst vorhersehbar. Wenn Sie englisches Recht vor einem Gericht in Dubai anwenden möchten, benötigen Sie Experten.

Strategie: Eine starke Beziehung „Neutrales Recht + neutrale Schiedsgerichtsbarkeit“ führt oft zu dem ausgeglichensten Ergebnis für zwei Parteien aus unterschiedlichen Regionen.

Schritt 5. Überprüfung zwingender Normen, die nicht vermieden werden können

Selbst eine perfekt formulierte Klausel schützt nicht vor einigen Regulierungsebenen.

Typische Risikogebiete in Europa:

• Agentur- und Vertriebsverträge. Die Richtlinie 86/653/EWG über Arbeitsstoffe wird in die nationale Gesetzgebung der EU-Länder umgesetzt. Sie können einem Vertreter bei Beendigung des Vertrags nicht das Recht auf Entschädigung entziehen, indem Sie einfach das Recht eines Landes wählen, in dem es keine solche Entschädigung gibt, wenn der Streit vor dem Gericht der EU verhandelt wird.
• Wettbewerb. Unabhängig vom gewählten Recht gilt das EU-Kartellrecht (Artikel 101, 102 AEUV).
• Schutz personenbezogener Daten (DSGVO). Es hat extraterritoriale Wirkung.
• Exportkontrollen und EU-Sanktionen. Gilt direkt für Personen und Transaktionen.
• Arbeitsrecht. Der Schutz der Mitarbeiter hat höchste Priorität.

Die Wahl des anwendbaren Rechts muss diese „nicht entfernbaren“ Schichten berücksichtigen, um nicht ein falsches Gefühl der Freiheit zu erzeugen.

Schritt 6. Bewerten Sie die praktischen Auswirkungen von: Experte, Sprache, Prozesskosten

Die Wahl des Rechts bedeutet auch die Wahl der Infrastruktur eines künftigen Streits.

• Wenn Sie sich für das Recht eines Landes entscheiden, in dem Sie keine praktizierenden Anwälte haben, benötigen Sie ausländische Rechtsexperten. Vor einem staatlichen Gericht ist es teuer. In Schiedsverfahren benennen die Parteien häufig Mitschiedsrichter, die dieses Recht kennen.
• Die Sprache des Rechts ist wichtig. Das englische Recht wird durch eine große Menge an Gerichtsentscheidungen und Kommentaren in englischer Sprache gestützt. Das Recht der Niederlande oder Schwedens mag zwar so gut sein, wie es ist, es ist jedoch schwieriger, es vor einem Gericht eines anderen Landes zu beweisen.
• Die Kosten für den Nachweis des Inhalts des ausländischen Rechts können mit den Honoraren der Vertreter selbst vergleichbar sein.

Sich für ein exotisches Recht zu entscheiden, um sich einem Partner hinzugeben, sollte eine bewusste und nicht gleichgültige Geste sein.

Schritt 7. Formulieren Sie einen Vorbehalt ohne Schwächen

Typische schwache Klausel:

„Anwendbares Recht: Recht der Russischen Föderation“.

Starker Vorbehalt:

„Dieser Vertrag, seine Auslegung, Ausführung und alle Streitigkeiten, die sich daraus oder im Zusammenhang mit ihm ergeben, unterliegen dem materiellen Recht der Schweiz und werden nach diesem entschieden, mit Ausnahme seiner Kollisionsnormen. Die Anwendung des Übereinkommens der Vereinten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf von 1980 (CISG) ist ausdrücklich ausgeschlossen.“

Was ist bei der Formulierung zu beachten:

1. Ein materielles Recht, kein Kollisionsrecht. Die Formulierung „mit Ausnahme der Kollisionsnormen“ verhindert eine Zurückweisung (Renvoi), die zu einer unerwarteten Anwendung des Rechts eines anderen Landes führen könnte.
2. Das Schicksal von CISG. Wenn Sie dies nicht schreiben, gilt es in den meisten Fällen zwischen europäischen Parteien standardmäßig. Manchmal ist es nicht wünschenswert.
3. Lautstärke. Ein Vorbehalt muss den Vertrag, seinen Bruch, seine Kündigung und die Folgen der Ungültigkeit abdecken.
4. Einhaltung der Schiedsklausel. In der Schiedsklausel heißt es oft, dass „das Recht des Ortes des Schiedsverfahrens für die Schiedsvereinbarung maßgebend ist“. Verwechseln Sie dies nicht mit dem materiellen Recht des gesamten Vertrags.

Schritt 8. Betrachten Sie die „Spaltung“ des anwendbaren Rechts (dépeçage)

Die Römischen Regeln erlauben den Parteien ausdrücklich, für verschiedene Vertragsteile unterschiedliche Rechte zu wählen. Es heißt dépeçage.

Beispiel:

• Das materielle Recht des Liefervertrages ist deutsches Recht.
• Schiedsklausel – unterliegt dem Recht am Ort des Schiedsverfahrens (z. B. englisches Recht).
• Datenschutz- und Datenverarbeitungsbestimmungen unterliegen dem Recht des Landes des Kunden (aus Bequemlichkeitsgründen).

Es ist ein kompliziertes Werkzeug. Es erfordert Schmuckpräzision, um Inkonsistenzen zu vermeiden. Aber bei großen EPC-Verträgen oder IT-Projekten kann es eine leistungsstarke Lösung sein.

Schritt 9. Festlegung der kommerziellen Begründung für die Wahl

Wenn es in Zukunft zu Streitigkeiten darüber kommt, ob das anwendbare Recht von einer stärkeren Partei „auferlegt“ wurde oder ob die Schiedsrichter die Gültigkeit des Vorbehalts beurteilen werden, ist es wichtig, über eine Dokumentation zu verfügen: Korrespondenz, Verhandlungsprotokolle, Memoranden, in denen festgehalten wird, dass die Parteien sich bewusst für das Recht entschieden haben und dessen Vorteile verstanden haben. Es ist ein Element des Schutzes vor Herausforderungen.

Schritt 10: Handeln Sie im Voraus, nicht erst nach einem Streit

Die Wahl des anwendbaren Rechts kann nach Auftreten eines Konflikts nicht neu ausgehandelt werden. Dies sollte beim Abschluss eines Geschäfts erfolgen.

Die beste Strategie besteht darin, die Rechtsfrage bereits in der Anfangsphase der Verhandlungen einzubeziehen, sich für Arbitrage zu entscheiden und den Preis festzulegen. Das Gesetz ist kein technisches Detail. Es ist Teil der Deal Economy.

Vergleich der Rechtssysteme für einen internationalen Vertrag

Häufige Fehler bei der Wahl des anwendbaren Rechts

1. Wir sind ein französisches Unternehmen und unterliegen daher dem Recht Frankreichs. Dies ist kein Argument für die Gegenpartei und auch nicht unbedingt die beste Verteidigung für Sie.

2. Sie werden überrascht sein, wenn Schiedsrichter standardmäßig das CISG verwenden und Ihre restriktiven Bedingungen durch das Prisma interpretiert werden.

3. Sie haben sich für texanisches Recht entschieden, aber Ihr Vertreter sitzt in Deutschland. Bei einer Kündigung unterliegen Sie den deutschen zwingenden Regelungen, die das Gericht in Deutschland trotz des Vorbehalts anwendet.

4. Die Wahl des „englischen Rechts“ in einem Vorbehalt bedeutet nicht automatisch, dass das Verfahren nach dem englischen Schiedsgerichtsgesetz von 1996 durchgeführt wird, wenn der Ort des Schiedsverfahrens Paris ist.

5. Das englische Recht ist viel strenger in der Behandlung von Formulierungen, die eine Haftung für Täuschung (Betrug) ausschließen. Kontinentales Recht kann den Haftungsausschluss für grobe Fahrlässigkeit außer Kraft setzen. Es sind unterschiedliche Risiken.

6. Schweizer Recht ist in Ordnung, aber wenn sich das Vermögen des Schuldners in einem Land mit einem schwierigen Vollstreckungsverfahren und ausländischem Recht befindet, das den Richtern unbekannt ist, kann der Gewinn einer Entscheidung die Vollstreckung verzögern.

7. Recht und Schiedsgerichtsbarkeit nicht in einem einzigen Mechanismus zu vereinen. Die raffinierte Klausel des Gesetzes kann durch die öffentliche Ordnung vor einem staatlichen Gericht gebrochen werden. Eine clevere Klausel auf der rechten Seite gepaart mit einem Schiedsverfahren umgeht dieses Problem.

Checkliste: 15 Fragen vor der Definition des anwendbaren Rechts

1. In welchem Land befindet sich das Vermögen des Schuldners?
2. Welche Seite trägt die wesentlichen operativen Risiken?
3. Was ist die Doktrin der Verlustberechnung, die ich sehen möchte: Hart oder flexibel?
4. Ist mir maximale Vertragsfreiheit wichtig?
5. Oder brauche ich Schutz vor offensichtlich unfairen Bedingungen durch den Grundsatz von Treu und Glauben?
6. Sollte CISG angewendet werden? Wenn ja, sind die Konsequenzen vereinbart?
7. In welcher Institution und an welchem Ort wird der Streit verhandelt?
8. Wird das Gericht in der Lage sein, das Gesetz wirksam durchzusetzen?
9. Liegt in der Transaktion ein Agenten- oder Vertriebsvertrag vor?
10. Fallen wir unter zwingende Branchenvorschriften (DSGVO, Kartellrecht)?
11. Wie einfach ist es, hierfür einen Experten zu finden?
12. Werden auf diesem Recht basierende Urteile oder Schiedssprüche in wichtigen Gerichtsbarkeiten anerkannt und durchsetzbar?
13. Stellt das gewählte Recht keinen Konflikt mit dem Gesellschaftsrecht oder der Währungskontrolle dar?
14. Haben wir die Kollisionsnormen abgeschafft?
15. Ist die kaufmännische Vereinbarung der Parteien über die Rechtswahl dokumentiert?

Wie eine starke Rechtswahlstrategie aussieht

Fünf Ebenen:

1. Kommerzielles Bewusstsein: Verständnis des Geschäftsmodells, der Machtverhältnisse in Verhandlungen und der geografischen Lage der Vermögenswerte.
2. Inhaltliche Analyse: Ein detaillierter Vergleich der Folgen der Wahl unterschiedlicher Rechtssysteme für wesentliche Vertragsbedingungen (Sanktionen, Verluste, Verjährungsfrist, Kündigung).
3. Verfahrensausrichtung: Integration einer Rechtsklausel mit einer Schieds- oder Prorogationsklausel, sodass sie synergetisch wirken.
4. Überprüfung verbindlicher Regeln: Identifizieren der „Grauzonen“ des öffentlichen Rechts, die weiterhin Druck auf den Vertrag ausüben, und Prüfung des Vertrags auf Widerstand dagegen.
5. Durchsetzungsperspektive: Ein Modell dafür, wie eine auf diesem Recht basierende Entscheidung anerkannt und durchgesetzt wird, sofern der Beklagte über die entsprechenden Mittel verfügt.

FAQ

Können Sie ein Land auswählen, das nicht an den Vertrag gebunden ist? Dies ist oft die beste Option (neutral). Die Rom-I-Regeln und die meisten Schiedsgerichtsregeln erlauben dies.

Was passiert, wenn Sie sich nicht für das anwendbare Recht entscheiden? Dann wird das Recht auf der Grundlage der Kollisionsnormen des Gerichts oder des Schiedsverfahrens bestimmt. In der Regel kommt das Recht des Landes zur Anwendung, das den engsten Bezug zum Vertrag hat (das Recht des Landes des vertretenden Künstlers). Dies führt zu Unsicherheit zu Beginn des Streits.

Sollte das Wiener Übereinkommen ausgeschlossen werden? Bei einfachen Verkaufstransaktionen zwischen CIS und Europa kann CISG ein Kompromiss sein. Wenn Sie jedoch vollständige Gewissheit über Schadensersatz, Zeitpunkt und Auslegung wünschen, ist nationales Recht mit Ausnahme des UN-Kaufrechts vorzuziehen.

Kann das geltende Recht nach Vertragsunterzeichnung geändert werden? Dies erfolgt durch eine Zusatzvereinbarung. Es ist zu prüfen, ob dadurch Rechte Dritter oder die Gültigkeit bereits entstandener Verpflichtungen berührt werden.

Funktioniert die Rechtswahl in einem Sanktionsumfeld? Die Klausel zum anwendbaren Recht blockiert nicht die Anwendung von Sanktionen. Fällt die Transaktion in die Gerichtsbarkeit des Landes, das die Sanktionen verhängt hat, gelten dessen Beschränkungen unabhängig vom gewählten Recht.

Was ist die beste Vertriebsvereinbarung in Europa? Wenn Sie ein Lieferant sind und das Schadensersatzrisiko einer Kündigung minimieren möchten, können Sie Schweizer Recht in Kombination mit einem Schiedsverfahren anbieten. Wenn Sie ein Händler sind, können Sie von den örtlichen Gesetzen Ihres Landes profitieren. Kompromiss – das Recht des Verkäufers, in einem neutralen Land zu schlichten.

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Fazit

Die Wahl des anwendbaren Rechts ist keine technische Formalität oder eine Frage patriotischer Präferenz. Es ist eine strategische Entscheidung, die bestimmt, wie der Vertrag atmen, sterben und klagen wird.

Starke Entscheidungen basieren auf dem Verständnis der Unterschiede zwischen Rechtssystemen, der Verknüpfung von Recht und Schiedsverfahren, einer nüchternen Beurteilung zwingender Einschränkungen und einer strengen Prüfung von Ausführungsszenarien.

Im internationalen Handel gewinnt nicht der Mann, der auf seinem Recht besteht, sondern der Mann, der sich für das Recht entscheidet, das ihm das genaueste, schnellste und am besten durchführbare Verteidigungsinstrument an die Hand gibt.