GUS · Sanktionen und Compliance

Due Diligence vor der Übernahme des Unternehmens

Erich Rath12 Min. Lesezeit

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Eine Sanktions-Due-Diligence vor einem Unternehmenskauf ist keine Suche nach Zufällen in Sanktionslisten. Es handelt sich um eine Strategie zur Wahrung des Investitions- und Unternehmensrufs.

Die Frage ist nicht, ob das Ziel auf der SDN- oder SSI-Liste steht. Die Hauptfrage ist, ob die Investition die nächste Runde der Sanktionsregulierung übersteht, ob der Käufer mit sekundären Sanktionen rechnen muss und ob die Bank am nächsten Tag nach der Schließung alle Abwicklungen blockieren wird.

Daher basiert eine wirksame Sanktions-Due-Diligence-Prüfung auf drei Kontrollen:

Was ist die tatsächliche Geographie der Geschäftstätigkeit des Ziels – nicht die Registrierung, sondern die Lieferketten, Endverbraucher und Finanzströme?

Wenn diese drei Probleme nicht vor der Unterzeichnung geklärt werden, riskiert der Käufer nicht nur den Verlust des Vermögenswerts, sondern auch die Gefährdung seines gesamten Unternehmens.

Wenn Due Diligence erforderlich ist

Die Überprüfung der Sanktionen ist keine Option mehr und wird zu einem obligatorischen Bestandteil der Transaktion, wenn:

Das Ziel führt oder hat Aktivitäten in Russland, Weißrussland, Iran, Nordkorea, Syrien, der Krim oder in den Gebieten des Donbass durchgeführt
Der Verkäufer oder die Begünstigten verfügen über Reisepässe von Ländern, die unter Sanktionsdruck stehen
Das Geschäft bezieht sich auf Sektoren, die sektoralen Sanktionen unterliegen: Energie, Verteidigungsindustrie, Finanzen, Produktion, Hochtechnologie, Luftfahrt, Seeverkehr
Produkte oder Technologien mit diesem Zweck beziehen sich möglicherweise auf Güter mit doppeltem Verwendungszweck
In der Lieferkette gibt es Unternehmen aus zielgruppenfreundlichen Jurisdiktionen, die Beschränkungen umgehen.
Käufer – ein Unternehmen aus den Vereinigten Staaten, der EU, dem Vereinigten Königreich, der Schweiz, Japan oder einer anderen Gerichtsbarkeit, die aktiv Sekundärsanktionen anwendet
Die Finanzierung der Transaktion erfolgt über westliche Banken oder Entwicklungsinstitutionen.
Nach dem Kauf wird der Vermögenswert weiterhin Export-Import-Geschäfte mit Auswirkungen auf die unter die Sanktionen fallenden Gerichtsbarkeiten durchführen.
Die Eigentümerstruktur ist undurchsichtig, es werden mehrere Offshore-Ebenen genutzt
Das Ziel hat bereits Anfragen von Aufsichtsbehörden erhalten oder ist mit einer Zahlungssperre konfrontiert

Ein Fehler, den die meisten Käufer machen

Viele Anleger beginnen mit der Frage:

Gibt es ein Ziel auf der SDN-Liste?

Das ist die falsche erste Frage.

Die richtige Frage ist:

Welche Sanktionen wird die Westbank, die dieses Geschäft bedient, ein Jahr nach dem Deal sehen?

Das Fehlen direkter Treffer auf den Listen bedeutet nicht, dass kein Risiko besteht. Sperr- und Branchensanktionen gelten nicht nur gegen Personen auf den Listen, sondern auch gegen Unternehmen, die direkt oder indirekt von diesen Personen kontrolliert werden, zu deren Gunsten handeln oder sich an verbotenen Transaktionen beteiligen. Die 50 %-Regel und ihre erweiterten Gegenstücke in den USA und der EU verwandeln eine nicht offensichtliche Verbindung zu einer sanktionierten Person in eine Sperrung des gesamten Vermögenswerts.

Schritt 1. Abbildung der rechtlichen Risiken des Käufers

Der erste Schritt besteht nicht darin, das Ziel zu analysieren, sondern den Käufer zu analysieren.

Schlüsselfragen:

In welchen Gerichtsbarkeiten sind der Käufer und seine Endbegünstigten registriert?
Welche Sanktionsregelungen gelten direkt dafür?
Besteht die Gefahr sekundärer Sanktionen (USA)?
Hat die Struktur der Transaktion Auswirkungen auf die europäischen Sperrgesetze?
Welche Banken werden die Transaktion und weitere Vorgänge abwickeln?
Ob der Käufer der Gerichtsbarkeit von OFAC, OFSI, BIS, EU-Rat oder anderen Regulierungsbehörden unterliegt

Vor der Due-Diligence-Prüfung des Ziels müssen Sie Ihr eigenes Sanktionsprofil kennen. Eine Transaktion, die für einen europäischen Käufer sicher ist, könnte für einen Käufer mit amerikanischen Elementen fatal sein.

Schritt 2. Entdecken Sie die tatsächliche Struktur der Immobilie

Das formelle Aktionärsregister ist unzureichend. Sie müssen die Endperson über alle Eigentumsketten erreichen, einschließlich:

Nominalinhaber
Trusts und Stiftungen
Wandeldarlehen, die heimlich die Kontrolle geben
optionale Vereinbarungen
Vetorecht bei wichtigen Entscheidungen
Personen, die den Großteil des Gewinns erhalten, ohne Anteilseigner zu sein

Besonderes Augenmerk wird auf Personen gelegt, die mit Regierungsbehörden in Verbindung stehen, politisch exponierte Personen aus sanktionierten Ländern und Personen, die in der Vergangenheit in die Listen aufgenommen wurden, auch im Falle eines späteren Ausschlusses. Die Kontrolle sanktionierter Personen unter Vermeidung einer direkten Eintragung in die Register erfolgt häufig über nominelle Strukturen.

Schritt 3. Führen Sie eine mehrstufige Überprüfung der Sanktionslisten durch

Die Prüfung auf die SDN-Liste (OFAC) zu beschränken, ist ein grober Fehler. Das vollständige Screening umfasst:

SDN-Liste, SSI-Liste, CAPTA-Liste (USA)
Konsolidierte Liste der Finanzsanktionsziele (OFSI)
Konsolidierte EU-Sanktionsliste
UN-Sanktionslisten
nationale Listen der Schweiz, Japans, Kanadas, Australiens
Russische Gegensanktionslisten (sofern für Zieloperationen relevant)
Militärische Endbenutzerliste (BIS) - Militärische Endbenutzerliste (BIS)
Listen sektoraler Sanktionen (SSI in den USA, Analoga in der EU und im Vereinigten Königreich)

Eine Überprüfung sollte bei allen juristischen und natürlichen Personen in der Eigentümerstruktur, im Management, bei wichtigen Gegenparteien sowie bei Familienmitgliedern durchgeführt werden, wenn die Gefahr einer Umgehung durch Verwandte besteht.

Schritt 4. Analysieren Sie die sektorale Exposition und die Exportkontrollen

Auch wenn das Ziel und seine Begünstigten nicht aufgeführt sind, können sich Verbote aus der Art der Aktivität ergeben.

Es ist zu bewerten:

Ob Unternehmen sektoralen Sanktionen unterliegen (Öl, Tiefseeförderung, Offshore-Projekte, Militärprodukte, Güter mit doppeltem Verwendungszweck, Luftfahrt, Finanzdienstleistungen)
ob das Unternehmen mit Waren und Technologien umgeht, die der Exportkontrolle unterliegen (EAR, ITAR, Dual-Use-Verordnung der EU, strategische Exportlisten des Vereinigten Königreichs)
Werden solche Waren an verbotene Bestimmungsorte oder Endverbraucher geliefert?
Ob auch für die Fortführung der laufenden Aktivitäten nach dem Kontrollwechsel eine Exportgenehmigung erforderlich ist
Hat das Unternehmen in der Vergangenheit nicht offengelegte Exporttransaktionen durchgeführt, die als Verstoß angesehen werden könnten?

Besonders gefährlich sind Situationen, in denen das Ziel nicht der Endverbraucher, sondern ein Glied in der Lieferkette der sanktionierten Projekte ist.

Schritt 5. Überprüfen Sie die Lieferketten und die Geografie der Betriebsabläufe

Hier wird die wahre Sanktionskarte des Unternehmens enthüllt. Analysiert:

alle Lieferanten und Käufer, insbesondere solche in Risikoländern oder mit undurchsichtiger Struktur
Wege der physischen Warenlieferung (Transit durch die sanktionierten Gebiete, Umschlag in den Häfen der Krim, Einsatz von Schiffen unter Billigflaggen mit fragwürdiger Spur)
Herkunftsländer von Waren und Komponenten
Endbenutzer-(Endbenutzer-)Produkte
Präsenz unter den Auftragnehmern von Unternehmen, die mit dem Verteidigungssektor der Länder in Zusammenhang stehen, gegen die Sanktionen verhängt wurden
Transaktionen mit Unternehmen aus befreundeten Gerichtsbarkeiten, die als Dichtungen für Lieferungen in die sanktionierten Länder (VAE, Türkei, Kasachstan usw.) dienen können.

Wenn in der Kette Elemente gefunden werden, die mit dem Iran, Nordkorea, Syrien oder der Krim in Verbindung stehen, kann das Geschäft unwiderruflich infiziert sein.

Schritt 6. Bewerten Sie die vertragliche Grundlage des Ziels

Jeder Zweckvertrag muss durch das Prisma der Sanktionen gelesen werden. Schlüsselknoten:

Verfügbarkeit und Qualität der Sanktionsklausel
Kündigungsrecht bei der Verhängung von Sanktionen gegen eine der Parteien
Compliance-Verpflichtungen mit bestimmten Gerichtsbarkeiten (z. B. kein Geschäft mit dem Iran)
Auswirkungen eines Kontrollwechsels im Hinblick auf Sanktionszusicherungen
Verpflichtung, die Gegenpartei über die Sanktionsrisiken zu informieren
die Möglichkeit der Durchsetzung eines Vertrags im Lichte von Sanktionsbeschränkungen (insbesondere wenn das anwendbare Recht das Land ist, das die Sanktionen verhängt)
das Bestehen einer Schiedsklausel, die aufgrund der Sperrung von Schiedsgerichtsgebühren oder des Verbots von Rechtsdienstleistungen möglicherweise nicht funktioniert

Bei einer schwachen Vertragsbasis besteht das Risiko, dass wichtige Kontrahenten unmittelbar nach der Transaktion verloren gehen, obwohl sie aufgrund einer Verbindung mit einem sanktionstoxischen Vermögenswert kein Risiko eingehen möchten.

Schritt 7. Überprüfen Sie die Finanzströme und Bankbeziehungen

Die finanzielle Due Diligence umfasst Folgendes:

Betreuung von Banken und deren Gerichtsbarkeiten (Banken, die unter Sanktionen stehen oder sich in einem Land befinden, das nicht an SWIFT angeschlossen ist)
Vorhandensein von Korrespondenzkonten in Dollar und Euro
Verlauf der Blockierungs- und Compliance-Anfragen
Nutzung alternativer Zahlungswege, die auf eine Umgehung von Sanktionen schließen lassen
Abrechnungen in Währungen, die möglicherweise von der Umrechnung ausgeschlossen sind
Kredite von Personen, die in den Sanktionslisten aufgeführt sind oder eine Struktur aufweisen, die für die verdeckte Finanzierung sanktionierter Personen charakteristisch ist

Der Käufer sollte sich darüber im Klaren sein, ob er nach der Transaktion bei denselben Banken und Währungen abrechnen kann und ob das Zielkonto bald nach der Eigentumsübertragung gesperrt wird.

Schritt 8. Lernen Sie den Compliance-Verlauf kennen

Das Verhalten des Ziels in der Vergangenheit liefert den Schlüssel für zukünftige Risiken. Es ist erforderlich, Folgendes anzufordern und zu analysieren:

Historie der Interaktion mit Regulierungsbehörden (Anfragen von OFAC, BIZ, OFSI, EU, nationalen Behörden)
Tatsachen der Blockierung von Zahlungen oder der Verweigerung von Bankgeschäften
Korrespondenz mit Compliance-Abteilungen der Gegenparteien
Verfügbarkeit eines eigenen Compliance-Programms und dessen tatsächliche Compliance
vergangene interne Untersuchungen zu Sanktionen
Vertragskündigungen aufgrund von Sanktionsauflagen

Das Fehlen von Dokumenten bei Anzeichen von Aktivität in Risikogebieten ist an sich schon ein Warnsignal.

Schritt 9. Bewerten Sie Reputationsrisiken und die Auswirkungen auf die Geschäftsbeziehungen des Käufers

Der Kauf eines Zielobjekts mit russischen oder iranischen Wurzeln kann sich unmittelbar auf das eigene Geschäft des Käufers auswirken.

Westliche Käuferbanken könnten anfangen, Fragen zum KYC der gesamten Gruppe zu stellen
Bestehende Auftragnehmer können Beziehungen abbrechen, um die Toxizität von Sanktionen nicht zu berühren
Ratingagenturen und Versicherer können ihre Bewertungen überprüfen
Investoren oder Aktionäre können interne Untersuchungen einleiten.

Daher sollte die Sanktions-Due-Diligence die Modellierung der Reaktion wichtiger Stakeholder des Käufers auf die Transaktion umfassen.

Schritt 10. Entwickeln Sie eine Schutzstruktur für die Transaktion

Wenn nach all den Prüfungen beschlossen wird, fortzufahren, sollten Schutzmechanismen in die Struktur der Transaktion eingebaut werden:

Zusicherungen und Garantien des Verkäufers für die Sauberkeit der Sanktionen mit weitreichender Deckung
Besondere Entschädigung im Falle von Sanktionsansprüchen und Verlusten, einschließlich Verlust von Bankdienstleistungen und Geschäftswert
Aufschiebende Bedingungen im Zusammenhang mit der Einholung von Klarstellungen oder Lizenzen von den Aufsichtsbehörden
ein Mechanismus zur Aufbewahrung eines Teils des Kaufpreises (Treuhandkonto, Zurückbehaltung), um potenzielle Sanktionsverluste abzudecken
Das Recht des Käufers, einseitig von der Transaktion zurückzutreten, wenn die Sanktionen vor dem Abschluss verschärft werden
Bedingungen nach der Schließung: Verpflichtung des Verkäufers, bei der Lizenzierung und Offenlegung mitzuwirken
eine Bedingung des geltenden Rechts und der Schiedsgerichtsbarkeit, die in jedem Sanktionsszenario durchsetzbar bleibt

Die Sanktionsklausel in einem M&A-Vertrag sollte genauso ausgearbeitet sein wie in einem internationalen Handelsvertrag, jedoch an die Komplexität der Unternehmensstruktur angepasst.

Automatisches Screening oder umfassende Due Diligence: Wählen Sie

Kriterien	Automatisches Screening	Umfassende Sanktions-Due-Diligence-Prüfung
Identifizierung versteckter Kontrolle (50-Prozent-Regel)	Oft sieht er es nicht.	Identifiziert durch Analyse von Ketten, Trusts und Vereinbarungen
Bewertung sektoraler Sanktionen	Nein.	Vollständige Analyse der Aktivitäten
Analyse der Exportkontrollen	Passiert nicht	Dirigiert
Audits der Lieferkette	Unmöglich.	Erforderlich.
Bewertung des Bank- und Währungsrisikos	Nein.	Vollständige Analyse der Finanzströme
Vorbereitung der Verhandlungen mit dem Verkäufer	Mindestens.	Nimmt Stellung zu Garantien und Entschädigungen
Kosten	Niedrig.	Hoch, aber vergleichbar mit dem Verlustpreis des Vermögenswerts
Das Ergebnis	Formelle Referenz	Risikokarte und Strategie zu deren Minimierung

Ein Käufer, der sich auf die automatische Prüfung von Listen beschränkt, geht ein Geschäftsrisiko ein, das den Transaktionswert übersteigen kann.

Häufige Fehler bei Due-Diligence-Sanktionen

Beschränken Sie sich auf die SDN-Liste und nicht auf die Prüfung sektoraler Sanktionen. Unter SSI zu geraten ist genauso gefährlich wie direktes Blocken.
Wenden Sie nicht die 50 %-Regel an. Der konsolidierte Besitz einer sanktionierten Person kann dazu führen, dass ein Ziel blockiert wird, selbst wenn es offiziell sauber ist.
Berücksichtigen Sie keine sekundären Sanktionen. Ein Käufer aus der EU oder Asien könnte denken, dass die Sekundärsanktionen der USA für ihn nicht gelten, aber der Verlust von Dollarabrechnungen und Bankbeziehungen wird das Geschäft zerstören.
Ignorieren Sie den Gerichtsstand der Registrierung des Verkäufers. Der Kauf bei einer Person, die in einem Monat auf der Liste steht, birgt das Risiko einer Sperrung des Vermögenswerts.
Überprüfen Sie das Ziel, aber nicht seine Hauptkunden. Das Sanktionsrisiko der Gegenpartei wird sofort zum Zielrisiko.
Analysieren Sie keine Produkte und Technologien. Die Lieferung eines harmlos aussehenden, von ECCN klassifizierten Ersatzteils nach Russland könnte in den Vereinigten Staaten eine Straftat darstellen.
Verlassen Sie sich auf Zusicherungen ohne Überprüfung. Die Zusicherung des Verkäufers ohne urkundlichen Nachweis nützt nichts.
Machen Sie keinen Post-Deal. Auch nach dem Abschluss ist ein Compliance-Integrationsplan erforderlich, um sicherzustellen, dass die tägliche Verwaltung nicht zu einem Verstoß führt.

Checkliste des Käufers

Bevor Sie die Transaktion unterzeichnen, müssen Sie 15 Fragen bejahen:

Sind die letztendlichen Nutznießer des Ziels Einzelpersonen?
Keine dieser Personen steht auf der SDN-, SSI-, EU- oder UK-Liste?
Kontrolliert jemand das Ziel aggregiert zu 50 % oder mehr?
Werden die Eigentumsketten auf die Ebene von Trusts, Nominee-Aktionären und Optionen überprüft?
Hat das Ziel Verbindungen zur Krim, zum Iran, zu Nordkorea, Syrien oder zum Donbas?
Unterliegen die Aktivitäten sektoralen Sanktionen der EU, der USA oder des Vereinigten Königreichs?
Werden Dual-Use- oder Militärprodukte gehandelt, für die eine Lizenz erforderlich ist?
Wurden die Hauptlieferanten und -abnehmer auf ihre Präsenz auf den Sanktionslisten und ihre Verbindungen zu den sanktionierten Staaten überprüft?
Sind Finanzströme und Korrespondenzkonten nicht an Banken gebunden, die von SWIFT abgekoppelt sind oder unter Sperrsanktionen stehen?
Hatte das Ziel in den letzten 5 Jahren Anfragen von OFAC, BIZ, OFSI, europäischen Regulierungsbehörden oder Zahlungsblockaden?
Enthält der Kaufvertrag besondere Sanktionszusicherungen, eine Freistellung und einen Einbehalt?
Gibt es einen Aktionsplan für den Fall, dass vor dem Closing neue Sanktionen gegen den Verkäufer oder nahestehende Personen verhängt werden?
Haben die Banken des Käufers auf die Transaktion reagiert?
Ist es möglich, bei Bedarf OFAC/OFCOM-Lizenzen zu erhalten?
Wurde für den Vermögenswert ein Compliance-Plan für die Zeit nach der Schließung erstellt?

Wie eine starke Due-Diligence-Strategie aussieht

Eine starke Strategie besteht aus fünf Ebenen, die jeweils auf der vorherigen aufbauen:

1. Screening & Identifizierung: Multi-List-Screening, direkte und indirekte Link-Identifizierung, Anwendung der 50 %-Regel, Analyse der Endbegünstigten.

2. Business & Supply Chain Deep Dive Sektorale Sanktionen, Exportkontrollen, Liefergeographie, Endverbraucher, Vertragsanalyse und Finanzströme.

3. Risikoquantifizierung & -strukturierung Einschätzung der Eintrittswahrscheinlichkeit und Folgen des Risikoeintritts, Entwicklung vertraglicher Absicherungen (Garantien, Freistellung, Treuhandkonto, Kündigungsbedingungen).

4. Regulatorisches Engagement Analyse des Lizenzbedarfs, Vorbereitung einer freiwilligen Offenlegung im Falle der Entdeckung historischer Verstöße, Kommunikation mit Regulierungsbehörden vor Abschluss.

5. Post-Closing-Integration: Implementierung eines Sanktions-Compliance-Programms im übernommenen Unternehmen, Überwachung regulatorischer Änderungen, regelmäßige erneute Überprüfung der Gegenparteien, Personalschulung.

Durch das Überspringen einer beliebigen Ebene wird die Due Diligence zu einem formellen Bericht, der die Investition nicht schützt.

FAQ

Ja, aber vorausgesetzt, dass weder das Ziel noch seine Begünstigten noch die Aktivitäten Sperr- oder Sektorsanktionen unterliegen und der Käufer keine amerikanische Person ist oder die Risiken sekundärer Sanktionen sorgfältig managt. Eine gründliche Due-Diligence-Prüfung und häufig auch ein Rechtsgutachten eines Anwalts sind erforderlich.

Stoppen Sie sofort alle Transaktionen, überweisen Sie keine Gelder, beauftragen Sie einen externen Sanktionsanwalt, prüfen Sie, ob eine Vermögenssperre und eine OFAC-Benachrichtigung erforderlich sind, und erwägen Sie die Einholung einer Lizenz zum Auftauen oder Verkaufen. Die Fortsetzung einer Transaktion ohne Lizenz kann einen eigenen Verstoß darstellen.

Funktioniert die Sanktions-Due-Diligence-Prüfung, wenn sich das Ziel in Russland befindet und der Käufer aus der EU kommt? Es erfordert eine Analyse der verfügbaren Register, ein Verständnis der Struktur der Kontrolle durch Nominee-Inhaber und Kenntnisse über Praktiken zur Umgehung von Sanktionen. Es sind ein risikobasierter Ansatz und erweiterte Zusicherungen des Verkäufers erforderlich.

Können Sie sich auf den automatischen Scoring-Service verlassen? Ausschließlich als Primärfilter. Es sieht keine Kontrolle durch aggregiertes Eigentum, Trusts oder sektorales Risiko und analysiert den Kontext nicht. Transaktionen jeder Größenordnung erfordern eine menschliche Analyse durch einen erfahrenen Sanktionsspezialisten.

Wie kann eine Transaktion geschützt werden, wenn der Verkäufer die letztendlichen Begünstigten nicht offenlegt? Wenn der Verkäufer sich aus Gründen der Vertraulichkeit weigert, die endgültigen Eigentümer offenzulegen, ziehen Sie sich entweder von der Transaktion zurück oder bauen Sie eine Entschädigungs- und Einbehaltsstruktur auf, die das volle Risiko einer Sperrung des Vermögenswerts abdeckt. Das ist oft unmöglich.

Ja, wenn das Ziel oder der Käufer Transaktionen plant, die Währungsbeschränkungen, ein Verbot von Kapitalabzügen, Beschränkungen für Transaktionen mit Anteilen an strategischen Unternehmen oder den Umgang mit unfreundlichen Personen beinhalten. Die Analyse der Gegensanktionen ist ein wesentlicher Bestandteil des Gesamtbildes.

Fazit

Die Sanktions-Due-Diligence-Prüfung vor dem Erwerb eines Unternehmens ist kein Compliance-Verfahren zum Zwecke der Zecke. Es handelt sich um einen Deep-Intelligence-Prozess, der bestimmt, ob ein Geschäft Wert schafft oder zerstört.

Das Risiko besteht nicht darin, dass das Ziel auf der Sanktionsliste steht, es ist sofort offensichtlich. Das Risiko besteht darin, dass der Käufer ein Jahr nach der Schließung von der Bank erfährt, dass sein neuer Vermögenswert giftig ist, dass Zahlungen blockiert sind, dass Gegenparteien abwandern und die Aufsichtsbehörde eine Untersuchung einleitet.

Daher basiert echter Schutz nicht nur auf einer Überprüfung, sondern auf der Fähigkeit, die wahre Struktur der Kontrolle aufzudecken, die Sanktionskarte der Zieloperationen zu verstehen und rechtliche Schutzmechanismen in das eigentliche Gefüge der Transaktion einzubinden. Gewinner ist nicht derjenige, der das Term Sheet als Erster unterschreibt, sondern derjenige, der im Vorhinein versteht, wie er den Kauf nicht in eine Sanktionsfalle verwandeln kann.

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