اختيار القانون الواجب التطبيق في معاهدة دولية

السائدة

إن اختيار القانون الواجب التطبيق في العقد التجاري الدولي ليس إجراء شكليا تقنيا أو مسألة عادة. إنه أصل أو التزام استراتيجي لتجارتك.

والسؤال ليس هو قانون الدولة التي تعتبر "محايدة" أو "هيبة". السؤال هو ما هو القانون الذي سيوفر أقصى قدر من الحماية لنموذج عملك وسيعمل جنبًا إلى جنب مع آلية حل النزاعات، خاصة في سياق دولة الإمارات العربية المتحدة.

ومن ثم فإن الاختيار الفعال للقانون الواجب التطبيق يبدأ بثلاثة ضوابط:

1. أين وكيف سيتم تنفيذ العقد وأين توجد أصول الطرفين.
2. ما هو النظام القانوني الذي يعطي النتيجة الأكثر قابلية للتنبؤ بها في ظل الشروط الحاسمة للمعاملة (تحديد المسؤولية، الإنهاء، القوة القاهرة).
3. فهل سيصاب الحق المختار بالشلل بسبب القواعد الحتمية أو النظام العام في دولة الإمارات العربية المتحدة؟

إذا لم يتم حل هذه القضايا الثلاث في مرحلة التوقيع، فإن الشركة تخاطر بعدم قابلية تنفيذ الأحكام التعاقدية الرئيسية، أو رفض تنفيذ قرار التحكيم أو دعوى قضائية لا يمكن التنبؤ بنتائجها.

عندما يصبح اختيار القانون الواجب التطبيق حاسما

ويأتي اختيار القانون في المقدمة إذا:

• أحد أطراف الصفقة هو شركة مسجلة في دولة الإمارات العربية المتحدة (في البر الرئيسي أو في المنطقة الحرة)؛
• يتم تنفيذ العقد في دولة الإمارات العربية المتحدة (توريد، بناء، خدمات)؛
• أن تكون أصول المدين أو الضمانات موجودة في الإمارات؛
• يستخدم العقد شرط التحكيم مع مكان التحكيم في دبي (DIAC) أو أبو ظبي (ICC)؛
• تخضع اتفاقية التوزيع أو الوكالة للأنظمة الإلزامية لدولة الإمارات العربية المتحدة (القانون الاتحادي رقم 3 لسنة 2022). الوكالات التجارية؛
• أنت تخطط لاستخدام منشآت مثل الاحتفاظ بحق الملكية، والتي يتم تفسيرها بشكل مختلف في القانون العام والقانون المدني.
• يصر المقاول على تطبيق القانون المحلي أو قانون البلد الذي ليس لديك خبرة فيه؛
• تم تنظيم الصفقة بمشاركة شركات من مركز دبي المالي العالمي أو سوق أبوظبي العالمي (المناطق المالية التي لها قانونها الخاص المستند إلى القانون العام الإنجليزي).

الخطأ الذي يقع فيه معظم المفاوضين

توافق العديد من الشركات على الصياغة:

"يخضع هذا العقد لقانون بلد البائع." أو: لنأخذ القانون الإنجليزي، هذا هو المعيار.

هذا هو النهج الخاطئ.

النهج الصحيح:

ما هو الحق الذي يمنح شركتي أقصى المزايا القانونية والتجارية في حالة حدوث تعارض، وكيف سيتفاعل هذا الحق مع القوانين الإلزامية في دولة الإمارات العربية المتحدة؟

في بعض الأحيان يتم الحصول على أفضل نتيجة من خلال قانون دولة الإمارات العربية المتحدة (خاصة في المعاملات العقارية أو المشتريات العامة). في بعض الأحيان يكون القانون الإنجليزي (في عمليات الاندماج والاستحواذ المعقدة أو التمويل أو الشحن). يرتبط القانون السويسري المحايد أحيانًا بالتحكيم. في بعض الأحيان يتم التوصل إلى تسوية قسرية مع توضيح تفصيلي للتحفظ.

لا يتطلب اختيار القانون المطبق قالبًا رسميًا، بل يتطلب استراتيجية تجارية وقانونية.

الخطوة 1. تحليل اقتصاديات الصفقة ومكان التنفيذ

أول ما يجب النظر إليه ليس الموقع الجغرافي لمقر الطرف المقابل، بل خريطة المخاطر التجارية.

الأسئلة الرئيسية:

• أين هو الأداء المميز بموجب العقد؟
• أين نقاط التوريد والمستودعات وموقع البناء؟
• أين يتم نقل الملكية الفكرية بموجب ترخيص مسجل؟
• بأي عملة تتم التسويات وفي أي ولاية يتم فتح حسابات الضمان؟
• هل يقع موضوع المعاملة (مثل المعدات) في دولة الإمارات العربية المتحدة؟

إذا كان العقد، بغض النظر عن القانون الأجنبي المختار، مرتبطًا ارتباطًا وثيقًا بإقليم دولة الإمارات العربية المتحدة، فإن محاكم الإمارات العربية المتحدة أو هيئات التحكيم التي يقع مقرها في دبي ستميل إلى تطبيق الأحكام الإلزامية لقانون دولة الإمارات العربية المتحدة. من المستحيل الالتفاف حوله، ويجب تضمينه في بنية الصفقة.

الخطوة 2. استبعاد أو تأكيد تطبيق قانون دولة الإمارات العربية المتحدة

بالنسبة للمقاولين من روسيا أو دول رابطة الدول المستقلة، غالبًا ما يكون قانون دولة الإمارات العربية المتحدة بمثابة أرض مجهولة. من الضروري أن نفهم بوضوح طبيعتها الهجينة:

• وهو نظام يعتمد على القانون القاري (المصري) المدون في القانون المدني (القانون الاتحادي رقم 5 لسنة 1985).
• ويتأثر بشكل خطير بالشريعة الإسلامية، وخاصة في مسائل الطوارئ والعقوبة وصحة المعاهدات.
• هناك ثنائية: قانون البر الرئيسي (في الداخل) والقانون العام في المناطق المالية لمركز دبي المالي العالمي وسوق أبوظبي العالمي (في الخارج). إن اختيار قانون دولة الإمارات العربية المتحدة واختيار قانون مركز دبي المالي العالمي هو اختيار لنظامين قانونيين مختلفين تمامًا.

ما لم تكن مستعدًا لتقدير قضائي واسع ومتطلبات صارمة فيما يتعلق بالشكل والتفسير باللغة العربية، فغالبًا ما يتم تجنب الاختيار المباشر لقانون دولة الإمارات العربية المتحدة، باستثناء الحالات التي يكون فيها ذلك إلزاميًا بموجب القانون (مثل الوكالة التجارية).

الخطوة 3. قم بتقييم مركز دبي المالي العالمي أو سوق أبوظبي العالمي على أنه "شبه إنجليزي"

تعد هذه واحدة من أقوى الاستراتيجيات للمعاملات مع الأطراف المقابلة من دولة الإمارات العربية المتحدة. يمكنك اختيار القانون الموضوعي المعمول به في مركز دبي المالي العالمي (قانون مركز دبي المالي العالمي) باعتباره القانون الموضوعي المعمول به لديك.

المزايا:

• إنه قانون مكتوب يستند إلى القانون العام والقوانين الإنجليزية، ولكنه خالٍ من التقاليد القديمة.
• إنه محايد لكلا الطرفين (لا يحصل أحد على أفضلية على أرضه).
• تتمتع محاكم مركز دبي المالي العالمي وسوق أبوظبي العالمي بخبرة واسعة في النزاعات المعقدة العابرة للحدود، وغالباً ما يكون قضاتها قضاة سابقين في أعلى المحاكم في إنجلترا أو أستراليا أو سنغافورة.
• إذا تم التحكيم في دبي، فإن اختيار قانون مركز دبي المالي العالمي حسب الاقتضاء يخلق منصة مستقرة للغاية ويمكن التنبؤ بها للنزاع.

الخطوة 4. تقييم اختيار القانون الإنجليزي كمعيار

يظل القانون الإنجليزي هو المعيار الذهبي في التجارة الدولية والتمويل والشحن. ولكن اختياره يجب أن يكون واعيا.

نقاط القوة في المعاملات الدولية:

• القدرة على التنبؤ والدراسة التفصيلية للقضايا التعاقدية في السوابق.
• نهج صارم للتفسير الحرفي للعقد (الذي يعطي ضمانات للطرفين).
• مؤسسات متطورة للضمانات والضمانات (الضمانات والإقرارات)، والتعويض عن الخسائر (التعويضات) وإنهاء العقد بموجب القانون (إنهاء العقد بموجب القانون مقابل (أ) إنهاء العقد).
• غياب مبدأ عام لحسن النية بالمعنى القاري الواسع، والذي يسمح للأطراف بالتصرف بشكل صارم ضمن إطار العقد.

ولكن علينا أن نتذكر: إذا كان المدين وأصوله موجودة في دولة الإمارات العربية المتحدة، فإن القانون الإنجليزي لن يحميك من تطبيق القواعد الإلزامية المحلية في مرحلة التنفيذ.

الخطوة 5. تحليل تأثير الحق المختار على جوهر النزاع

اختيار القانون هو اختيار قواعد محددة ستحدد نتيجة قضيتك. من المهم مقارنة كيفية حل الأنظمة المختلفة للقضايا المؤلمة.

أمثلة على الاختلافات الحاسمة بالنسبة لدولة الإمارات العربية المتحدة:

بمعرفة هذه الفروق الدقيقة، يمكنك بناء نص العقد بطريقة تقلل المخاطر، حتى لو لم يتم اختيار الحق بالطريقة الأكثر ملاءمة.

الخطوة 6. التحقق من النظام العام لدولة الإمارات العربية المتحدة

السياسة العامة خط أحمر لا يمكن تجاوزه حتى بقرار تحكيمي.

عند اختيار أي قانون أجنبي، لا بد من استبعاد من شروط العقد الأحكام التي تتعارض مع السياسة العامة لدولة الإمارات العربية المتحدة، وخاصة فيما يتعلق بما يلي:

• دفع الفائدة المركبة؛
• القواعد التي تتعارض مع التمويل الإسلامي (إذا كانت حساسة للطرف المقابل)؛
• تقنين الأحكام المتعلقة بالفساد أو انتهاك تشريعات العقوبات؛
• انتهاك الحقوق الحصرية للوكلاء التجاريين أو الموزعين المحمية بموجب القانون المحلي؛
• القواعد التي تنتهك المستهلك إذا ظهر بطريقة أو بأخرى في السلسلة.

حتى قرار التحكيم المثالي في لندن الذي يمنح فائدة مركبة مرسملة على مدى 10 سنوات يمكن أن يتم إلغاءه من قبل محكمة إماراتية في مرحلة الاعتراف لأسباب تتعلق بالسياسة العامة.

الخطوة 7. تحقيق التآزر مع شرط التحكيم

هذا هو العنصر الهيكلي الأكثر أهمية. يعمل القانون المعمول به ومكان التحكيم كآلية واحدة.

التكوينات المستخدمة غالباً في دولة الإمارات العربية المتحدة:

• البناء الموثوق: القانون المطبق هو إنجلترا وويلز. مكان التحكيم هو لندن (LCIA). (محايدة، ولكنها مكلفة وطويلة للوصول إلى الأصول في دولة الإمارات العربية المتحدة).
• التصميم الإقليمي: القانون المعمول به هو مركز دبي المالي العالمي. مكان التحكيم: دبي (DIAC). (الأداء المتوازن والسريع والحد الأقصى في دولة الإمارات العربية المتحدة)
• البناء الهجين: القانون المطبق هو إنجلترا وويلز. مكان التحكيم هو دبي (DIAC) أو أبو ظبي (ICC). (شعبيًا، ولكن هناك خطر متزايد لتدخل المحاكم المحلية في العملية إذا كان البند لا يستبعد اختصاصها).

ومن الخطأ اختيار القانون الأم لدولة الإمارات العربية المتحدة (في الداخل) ومكان التحكيم في دبي، ولكن ليس في مركز دبي المالي العالمي. في هذه الحالة، ستكون المحكمة المسؤولة هي المحكمة المحلية في دبي، ويتعرض قرار التحكيم للطعن على مجموعة واسعة جدًا من الأسباب، بما في ذلك انتهاء فترة التقادم بموجب قواعد القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة.

المحكمة أو هيئة التحكيم: كيف يؤثر ذلك على اختيار القانون؟

إن اختيار محكمة دولة الإمارات العربية المتحدة بموجب القانون الأجنبي المعمول به يعني دائمًا اللعب في مجال القانون المحلي. وهذا خطر بالنسبة لاتفاقيات الاندماج والاستحواذ المعقدة.

كيفية تقوية العقد قبل نشوء الخلاف

يتم إنشاء أفضل بند في القانون المعمول به عند توقيع العقد.

يجب أن يتضمن العقد التجاري الدولي مع الطرف المقابل في دولة الإمارات العربية المتحدة ما يلي:

• صياغة واضحة للقانون المعمول به: تخضع هذه الاتفاقية وتفسر وفقًا لقانون [إنجلترا وويلز/مركز دبي المالي العالمي]، بغض النظر عن تعارض قواعد القوانين.
• • شرط الاستثناء من اتفاقية فيينا (CISG) (إذا لم يكن جزءًا من خطتك)
• البند الخاص باستبعاد القواعد القطعية لدولة الإمارات العربية المتحدة (ليس صالحًا دائمًا، ولكنه بمثابة مبدأ توجيهي مهم للمحكمين)؛
• لغة الإجراءات واللغة السائدة في العقد (يجب الإشارة إلى اللغة الإنجليزية بوضوح)؛
• شرط تحكيم يستبعد تمامًا اختصاص المحاكم المحلية، باستثناء التدابير المؤقتة؛
• أحكام مفصلة بشأن الغرامات حتى يمكن حمايتها باعتبارها "أضرارًا مقطوعة" في القانون الإنجليزي؛
• شرط دفع الفائدة بمعدل بسيط واضح لتجنب مخاطر الربا.
• العقوبات وبنود مكافحة الفساد مع حق الإنهاء الفوري.

لا ينبغي أن يُكتب العقد من أجل شراكة مريحة، بل من أجل الطلاق في نزاع قضائي.

الأخطاء الشائعة في اختيار القانون الواجب التطبيق

1. اختيار "قانون دولة الإمارات العربية المتحدة" دون تحديد هذا يخلق حالة من عدم اليقين: هل ينطبق القانون الاتحادي (الداخلي) أو قانون مركز دبي المالي العالمي/سوق أبوظبي العالمي؟ هذان عالمان مختلفان.

2. إذا لم يتضمن العقد اختيار القانون، فسيحدده المحكمون على مبدأ “الارتباط الوثيق”، وتطبق المحكمة الإماراتية قانونها الخاص. النتيجة لا يمكن التنبؤ بها.

3. بالنسبة لاتفاقيات التوزيع، فإن اختيار القانون الأجنبي لن يحمي الموكل من مطالبات الوكيل المسجل في دولة الإمارات العربية المتحدة بموجب القانون الإلزامي المحلي.

4. إذا كان العقد مكتوبًا باللغة الإنجليزية، وأصر الطرف المقابل على ترجمة عربية دون تحديد النص السائد، فستسترشد محكمة الإمارات العربية المتحدة بالنسخة العربية، والتي ستطبق في تفسيرها القوانين المحلية.

5. روسيا والإمارات العربية المتحدة طرفان في اتفاقية فيينا بشأن عقود البيع الدولي للبضائع. إذا اخترت القانون الإنجليزي ولكنك لم تستبعد اتفاقية البيع، فسيظهر مزيج قانوني خطير.

قائمة مرجعية لاختيار القانون الواجب التطبيق

قبل إتمام التعاقد مع العنصر الإماراتي، لا بد من الإجابة على 15 سؤالاً:

1. ما هي الولاية القضائية (إنجلترا، مركز دبي المالي العالمي، الإمارات العربية المتحدة، سويسرا) التي يمكن التنبؤ بها أكثر لهذا النوع من المعاملات؟
2. ما هو النظام الأفضل الذي يحمي شروطي الرئيسية (تحديد المسؤولية، الإنهاء)؟
3. هل سيختار الطرفان مركز دبي المالي العالمي باعتباره الحل الوسط المثالي؟
4. أين هي الأصول الأكثر قيمة للمدين؟
5. هل هناك تطبيق خفي للقانون الإماراتي في اتفاقية التوزيع أو الوكالة؟
6. هل شرط التحكيم يستبعد اختصاص المحاكم المحلية؟
7. هل تتوافق آلية العقوبات والفوائد مع القانون والسياسة العامة التي اختارتها دولة الإمارات العربية المتحدة؟
8. هل لغة المعاهدة هي اللغة السائدة؟
9. هل تم استبعاد اتفاقية فيينا (CISG)؟
10. هل مكان التحكيم ملائم للقانون المختار (على سبيل المثال، قانون مركز دبي المالي العالمي للغة الإنجليزية/قانون مركز دبي المالي العالمي)؟
11. من سيتحمل عبء إثبات محتويات القانون الأجنبي في محكمة محلية إذا لم يتم النص على التحكيم؟
12. هل تندرج الصفقة ضمن لائحة مركز دبي المالي العالمي/سوق أبوظبي العالمي بشكل افتراضي؟
13. كيف يفسر القانون المختار القوة القاهرة ومخاطر العقوبات؟
14. هل هذا سيعطي الخاسر الحق في استرداد كامل التكاليف القانونية؟
15. هل سيكون القرار المتخذ على أساس هذا الحق قابلاً للتنفيذ في دولة الإمارات العربية المتحدة أو في الدولة التي توجد بها الأصول؟

كيف تبدو الإستراتيجية القوية

تتضمن الإستراتيجية القوية لاختيار القانون المعمول به في دولة الإمارات العربية المتحدة عادةً ثلاثة مستويات:

1. التدقيق القانوني: التحقق من كيفية تفسير النظام القانوني المختار لـ 5-7 أحكام رئيسية في عقدك المحدد (المصادرة، رفض القبول، الضمان). إذا لم يكن الاختيار الأمثل، يتم تحديد آلية التعويض في نص العقد.

2. الهندسة القضائية: خلق رابط صارم بين "القانون المطبق – مكان التحكيم – المحكمة المشرفة". على سبيل المثال، قانون مركز دبي المالي العالمي - مكان تحكيم مركز دبي المالي العالمي - محكمة تحكيم مركز دبي المالي العالمي. هذا هو المثلث الذهبي للتنفيذ في دولة الإمارات العربية المتحدة.

3. تحديد المتطلبات الإماراتية التي "تخترق" العقد، بغض النظر عن القانون المختار (النظام العام، قانون الوكلاء التجاريين، التسجيل العقاري)، وتكييف الهيكل التجاري للمعاملة لتقليل تأثيرها.

الأسئلة الشائعة

هل يمكنك اختيار القانون الإنجليزي لعقد بين شركتين من دولة الإمارات العربية المتحدة؟

نعم. إذا كان من الممكن وصف المعاملة بأنها دولية (على سبيل المثال، يتم شحن البضائع عبر الحدود أو تقديم الخدمات من الخارج)، فإن التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة يعترف بمثل هذا الاختيار. تعترف محاكم الإمارات العربية المتحدة أيضًا بذلك إذا تم تقديم النزاع إلى التحكيم بدلاً من محكمة الدولة. ومع ذلك، بالنسبة للعقود "المحلية" البحتة المتعلقة بالعقارات في البر الرئيسي، فمن المرجح أن يتم تجاهل اختيار القانون الأجنبي من قبل محكمة الدولة.

هل يحمي القانون الإنجليزي من قانون الوكلاء التجاريين الإماراتي؟

لا. يعد القانون الاتحادي رقم 3 لسنة 2022 في شأن الوكالات التجارية نصًا إلزاميًا للغاية. إذا كان الوكيل مسجلاً، فسيخضع العقد في هذا الجزء لقانون دولة الإمارات العربية المتحدة بغض النظر عن اختيارك للقانون. لا يجوز للشركة المصنعة الأجنبية التحايل على حق الوكيل في عمولة البضائع أو حظرها بمجرد اختيار القانون الإنجليزي.

ما هو مركز دبي المالي العالمي ولماذا هو مفيد؟

وهو نظام قانوني يعتمد على القانون العام الإنجليزي ويعمل ضمن مركز دبي المالي العالمي. من خلال اختياره لعقد تجاري مع شركة إماراتية، تحصل على: إطار مفاهيمي باللغة الإنجليزية، وإمكانية التنبؤ، واللغة الإنجليزية لمركز التقاضي والتحكيم، ولا يشعر الطرف المقابل من دولة الإمارات العربية المتحدة بأنه وقع تحت الولاية القضائية الأجنبية (إنجلترا). إنها التسوية الأكثر أناقة.

هل يمكن للعقد ببساطة ألا يحدد القانون الواجب التطبيق؟

يمكنك ذلك، لكن هذه هي الإستراتيجية الأسوأ. وتترك القرار لتقدير المحكمين أو المحكمة. في التحكيم الذي يكون مقره في دبي، من المرجح أن يطبق المحكمون قواعد تنازع القوانين التي قد تشير إلى حق دولة الإمارات العربية المتحدة باعتبارها الدولة التي ترتبط بها المعاهدة بشكل وثيق. في محكمة دولة الإمارات العربية المتحدة، سيتم تطبيق قانون دولة الإمارات العربية المتحدة مباشرة.

الخدمات ذات الصلة

• التجارة الدولية والتوزيع والمعاملات عبر الحدود
• العقود التجارية
• التحكيم الدولي والنزاعات التجارية والتقاضي عبر الحدود
• التحقيقات المؤسسية والتنظيمية، نزاهة الأعمال
• المخاطر التنظيمية الدولية والمشورة الاستراتيجية

المواد ذات الصلة

• كيفية اختيار شرط التحكيم لعقد دولي مع طرف مقابل من دولة الإمارات العربية المتحدة
• اتفاقيات الوكالة والتوزيع في دولة الإمارات العربية المتحدة: حماية الوكيل المحلي
• كيفية التحقق من الطرف المقابل الأجنبي في دولة الإمارات العربية المتحدة قبل إبرام الصفقة تنفيذ قرارات التحكيم الأجنبية في دولة الإمارات العربية المتحدة: اتفاقية نيويورك والمزالق
• الامتثال للعقوبات في المدفوعات مع الشركات من دولة الإمارات العربية المتحدة
• مركز دبي المالي العالمي مقابل قانون دولة الإمارات العربية المتحدة (على الشاطئ): ماذا تختار للعقد التجاري

الاستنتاج

إن اختيار القانون الواجب التطبيق في عقد تجاري دولي مع العنصر الإماراتي لا يتعلق بإيجاد النظام المحايد الأمثل، بل يتعلق ببناء درع قانوني حول معاملتك.

يعتمد الموقف القوي على فهم كيفية تعامل الحق المختار مع شروط الحماية الرئيسية الخاصة بك، وكيفية تفاعله مع التحكيم في دبي، وحيث يكون عاجزًا أمام القواعد القطعية لدولة الإمارات العربية المتحدة.

وفي المعاملات المعقدة مع منطقة الشرق الأوسط وشمال أفريقيا، فإن الفائز ليس هو من اختار الخيار الصحيح "مثل أي شخص آخر". الفائز هو الشخص الذي يفهم مقدما ما هي أحكام عقده التي ستقف في المحكمة أو التحكيم، وكيفية جعل المدين يدفع باستخدام خصوصيات النظام العام المحلي، بدلا من محاربتها.