اتفاقية شراء الأسهم (SPA): الأحكام الرئيسية للمعاملة الدولية

السائدة

إن اتفاقية شراء الأسهم (SPA) في معاملة دولية ليست مجرد عقد نموذجي لبيع الأسهم. هذه هي الأداة الرئيسية لتوزيع المخاطر بين المشتري والبائع، والتي ستحدد علاقتهما لعدة سنوات بعد الإغلاق.

القضية الرئيسية هي عدم التوقيع على الصفقة. والسؤال الرئيسي هو ماذا يحدث إذا تم الكشف عن الديون الضريبية أو المخالفات البيئية أو الالتزامات غير المحسوبة أو الأخطاء في البيانات المالية بعد الإغلاق.

لذلك، تبدأ SPA الدولية الفعالة بثلاث عمليات فحص:

• ما هي المخاطر التي تنتقل إلى المشتري، وما الذي يبقى على البائع.
• ما هو الحق وأين سيتم النظر في النزاع؟
• ما هي الآليات الموجودة لضمان التعويض؟

إذا لم يتم حل هذه القضايا الثلاث، فحتى الصفقة المنظمة بشكل مثالي يمكن أن تؤدي إلى خسائر بملايين الدولارات وعمليات تحكيم لعدة سنوات دون تعويض عملي.

عندما يتعلق الأمر بالتطوير العميق للمنتجع الصحي

تعتبر دراسة SPA التفصيلية ضرورية إذا:

• تم الاستحواذ على الشركة في نطاق الولاية القضائية الأوروبية؛
• تكون المعاملة عابرة للحدود بطبيعتها؛
• المشتري - الأسهم الخاصة أو صندوق رأس المال الاستثماري؛
• البائع هو المؤسس أو العائلة؛
• يتم تأجيل جزء كبير من السعر أو ربطه بالأداء المستقبلي.
• يتضمن هيكل الصفقة اتفاقية المساهمين؛
• يتم تنفيذ العناية الواجبة الدولية؛
• يختار الطرفان القانون المعمول به (غالبًا قانون اللغة الإنجليزية أو قانون الاتحاد الأوروبي)؛
• تخضع النزاعات للتحكيم الدولي؛
• مطلوب تأمين W&I؛
• هناك آليات أسعار معقدة (حسابات الإنجاز، الصندوق المقفل، الأرباح)؛
• هناك العديد من الولايات القضائية لوجود الشركة المستهدفة.
• تتضمن الصفقة إعادة هيكلة الأصول أو صرفها؛
• هناك عقوبات أو مخاطر تنظيمية أو مخاطر مكافحة الاحتكار.

الخطأ الذي يرتكبه معظم أعضاء عمليات الاندماج والاستحواذ

تبدأ العديد من الشركات والمستثمرين بالسؤال التالي:

كيفية التوقيع وإغلاق الصفقة بشكل أسرع؟

هذا هو السؤال الأول الخطأ.

السؤال الصحيح هو:

كيف نحمي قيمة الأصل المستحوذ عليه بعد الإغلاق؟

في بعض الأحيان تكون أفضل نتيجة هي حزمة مفصلة من التأكيدات والضمانات مع المسؤولية الفردية للبائع. في بعض الأحيان، بوليصة تأمين W&I تزيل المخاطر عن البائع. في بعض الأحيان دفع مؤجل طويل الأجل وآلية الاستقطاع. وفي بعض الأحيان، يتم الجمع بين هذه الصكوك والتحكيم الملزم في ولاية قضائية محايدة.

لا يتطلب هيكل SPA قوالب قانونية، بل يتطلب استراتيجية لإدارة المخاطر التجارية مبنية على نتائج محددة للعناية الواجبة.

الخطوة 1. التحقق من الترتيبات التجارية

قبل الغوص في نص اتفاقية البيع والشراء، تحتاج إلى إصلاح المعلمات التجارية للمعاملة، عادةً في ورقة الشروط أو رؤوس الشروط.

النقاط الرئيسية:

• ما تم الاستحواذ عليه: 100% من الأسهم، والحصص المسيطرة، وحصة الأقلية؛
• هيكل الصفقة: الشراء المباشر، الاندماج، تبادل الأسهم؛
• السعر الأساسي وآليات تحديده؛
• الشروط الختامية (الشروط السابقة)
• المدفوعات المؤجلة، والمكاسب، والضمان؛
• القيود الرئيسية للبائع بعد الإغلاق (عدم المنافسة، عدم الالتماس)
• القانون المعمول به وإجراءات تسوية المنازعات؛
• التفرد ومواعيد الإغلاق.

إذا تم تطوير ورقة الشروط بشكل سيء، فإن مواقف الأطراف في SPA تصبح متحركة، وتتأخر المفاوضات. لا تتضمن ورقة الشروط القوية التجارة فحسب، بل تتضمن أيضًا مبادئ تقاسم المسؤولية.

الخطوة 2. الأحكام الرئيسية لل SPA: يجب العمل

ويجب أن تكون اتفاقية البيع والشراء (SPA) في أي معاملة دولية مصممة خصيصًا لغرض محدد، بدلاً من نسخ سابقة من ولاية قضائية أخرى.

آليات الأسعار والدفع

• سعر ثابت أو معدل للديون ورأس المال العامل وصافي الدين (حسابات الإنجاز مقابل الصندوق المقفل.
• آلية فقدان القيمة قبل الإغلاق.
• إيداع جزء من الثمن (ضمان)، حجز (حجز)، تقسيط (عوض مؤجل).
• يرتبط الربح بالإيرادات قبل الفوائد والضرائب والإهلاك والاستهلاك (EBITDA) أو الإيرادات أو مؤشرات الأداء الرئيسية الأخرى.

شروط الإغلاق (الشروط السابقة)

• الحصول على موافقات الشركات.
• الموافقات التنظيمية (مكافحة الاحتكار، الاستثمار الأجنبي المباشر في أوروبا)
• التنازل عن حقوق الأولوية للغير.
• لا يوجد تغيير سلبي كبير (شرط MAC/MAE)
• استلام التمويل أو تأكيد التمويل.

الإقرارات والضمانات (الضمانات والإقرارات)

• الأساسية (ملكية الأسهم، الصلاحيات، عدم وجود أعباء).
• ضمانات الأعمال (التقارير المالية، الضرائب، الموظفين، الملكية الفكرية، الامتثال، العقود، التقاضي، البيئة، البيانات).
• الفترة التي يمكن خلالها المطالبة بالمطالبات (فترة التقادم).
• حدود المسؤولية (الحد الأدنى، السلة، الحد الأقصى)

التزامات استرداد الخسارة (التعويض)

• يتم تحويل المخاطر المحددة المعروفة التي تم تحديدها من خلال العناية الواجبة إلى تعويض خاص (ضريبي، بيئي، قضائي).
• غالبًا ما تكون مدة التعويض أطول من مدة الضمانات التقليدية، ولا تقتصر دائمًا على مبلغ الحد الأقصى.

حدود مسؤولية البائع

• سقف المسؤولية العامة (عادة من 10% إلى 100% من السعر حسب نوع الانتهاك).
• الاستثناءات من القيود المتعلقة بالضمانات الأساسية والتعويض والاحتيال.
• شرط الانتصاف الحصري أو قبول المطالبات الأخرى.

الخطوة 3. تحديد القانون الواجب التطبيق

يجيب القانون المعمول به على سؤال ما هي القواعد التي سيتم تفسيرها من قبل SPA وسيتم تقييم أداء الالتزامات.

وهذا له تأثير على:

• صلاحية اتفاقيات الأسعار والمكاسب؛
• مدى وتفسير التأكيدات والضمانات؛
• الحق في المطالبة بالتعويضات والأضرار؛
• مفهوم "التضليل الاحتيالي"
• فترة التقادم
• إمكانية استرداد الخسائر الاقتصادية غير المباشرة والصافية؛
• استبعاد أو تحديد المسؤولية.

في معاملات الاندماج والاستحواذ الدولية الأوروبية، يكون القانون الأكثر اختيارًا هو القانون الإنجليزي أو القانون السويسري أو قانون بلد الشركة المستهدفة (مثل ألمانيا وهولندا). قد يؤدي الخطأ في اختيار الحق في البداية إلى التقليل من قيمة آليات الحماية في SPA.

الخطوة 4. اختيار آلية حل النزاعات

تحدد SPA الاختصاص القضائي والمنتدى.

الخيارات:

• التحكيم الدولي (ICC، LCIA، DIS، القواعد السويسرية، VIAC، إلخ.)
• محكمة الدولة (على سبيل المثال، محكمة لندن التجارية، محكمة أمستردام، محكمة فرانكفورت).
• الوساطة أو الفحص قبل التحكيم.

غالبًا ما يُستخدم التحكيم لأن قرارات التحكيم أسهل في التنفيذ في الخارج، ولأن العملية سرية، ويمكن للأطراف اختيار محكمين ذوي خبرة في عمليات الاندماج والاستحواذ.

يمكن أن تكون محكمة الولاية فعالة إذا كانت الشركة المستهدفة وأصولها موجودة في نفس دولة الاتحاد الأوروبي ومن المهم الحصول على التدابير المؤقتة بسرعة.

حاسم: يجب أن يحدد شرط التحكيم بشكل صحيح مكان التحكيم والقواعد وعدد المحكمين واللغة. ويؤدي شرط الإهمال إلى نزاعات حول اختصاص المحكمة وإهدار الوقت.

الخطوة 5. استراتيجية توزيع المخاطر: تأمين W&I، الضمان، الربح

نادراً ما تعتمد المنتجعات الصحية الدولية الحديثة على المسؤولية الشخصية للبائع.

أدوات إدارة مخاطر المشتري:

• تأمين الضمان والتعويض هو بوليصة تأمين تغطي الخسائر الناجمة عن انتهاكات الضمانات، مما يسمح في كثير من الأحيان للبائع بالخروج "بشكل نظيف" مع الحد الأدنى من المسؤولية الشخصية.
• الضمان والعوائق: الاحتفاظ بجزء من السعر لفترة متفق عليها لتغطية المطالبات المحتملة.
• الربح – يعتمد جزء من السعر على الأداء المالي المستقبلي للشركة؛ وفي حالة الخلاف من المهم تقديم صيغة واضحة للحساب وآلية حل الخلافات.
• الاعتبار المؤجل - الاعتبار المؤجل مع إمكانية تعويض المطالبات المضادة.

يعتمد اختيار المجموعة على ملف تعريف المخاطر وتوازن المواقف التفاوضية ومعايير السوق في الصناعة المحددة واختصاصات الاتحاد الأوروبي.

الخطوة 6. دمج نتائج العناية الواجبة

تقرير العناية الواجبة ليس تطبيقًا، ولكنه أساس SPA.

قبل الانتهاء من SPA، من الضروري:

• ويجب أن تنعكس المخاطر المحددة إما في التعويضات أو في الضمانات الخاصة؛
• تعديل السعر أو توفير آلية لتعديل السعر؛
• توفير مواثيق ما قبل الإغلاق (التزام البائع بممارسة الأعمال كالمعتاد)؛
• تحديد المخاطر التي يتطلبها العلاج بعد الإغلاق.
• تأكيد خطاب الإفصاح – خطاب إفصاح البائع الذي يحد من مسؤوليته عن الضمانات.

يمكن لخطاب الإفصاح الذي تم إعداده بشكل سيء أن يقلل تمامًا من قيمة حزمة الضمان. يجب على المشتري التحقق بعناية من محتوى الكشف والتأكد من أن المعلومات التي تم الكشف عنها محددة بما فيه الكفاية.

الخطوة 7. حدد التزامات ما بعد الإغلاق

المنتجع الصحي لا ينتهي بالإغلاق.

بعد الإغلاق، قد يكون الطرفان مرتبطين بما يلي:

• التزامات تعديل الأسعار بعد الإغلاق؛
• خطوات التكامل؛
• قيود عدم المنافسة وعدم الالتماس (تخضع للوائح الاتحاد الأوروبي الصارمة)
• الحفاظ على السرية؛
• المساعدة في نقل العقود والتصاريح؛
• آلية تقديم مطالبات الضمانات والتعويضات.

ويجب أن يكون كل من هذه الالتزامات قابلاً للتنفيذ قانونيًا ومدعومًا بالعقوبات المناسبة.

الأخطاء الشائعة في التفاوض على المنتجع الصحي الدولي

1. إن استخدام النموذج "القياسي" دون الإشارة إلى أعمال SPA يجب أن يعكس المخاطر المحددة للشركة المستهدفة، وليس فقط الصياغة العامة.
2. يتطلب التعويض الضريبي وآليات الأسعار فهمًا شاملاً لقانون الضرائب المحلي والدولي.
3. قد يؤدي شرط التغيير السلبي المادي المكتوب بشكل سيء إلى عدم القدرة على الخروج من المعاملة في حالة حدوث مخاطر، أو على العكس من ذلك، في إساءة استخدام المشتري.
4. في الأعمال المعقدة، قد تظهر بعض المخاطر بعد 2-4 سنوات.
5. مزيج من أدوات الضمان ومطالبات التعويض لها طبيعة قانونية مختلفة وقانون تقادم مختلف.
6. حتى SPA المتفق عليها بالكامل يمكن أن يتم حظرها من قبل الجهة التنظيمية في غياب الموافقات اللازمة في الاتحاد الأوروبي.
7. وفي غياب قواعد واضحة للحساب والحماية من التلاعب، يكاد يكون من المؤكد أن يؤدي الربح إلى نزاع.
8. التوقيع على اتفاقية البيع والشراء دون خطاب إفصاح جاهز يخاطر البائع بالاحتفاظ بالمسؤولية عن الحقائق التي يمكن الكشف عنها بأمانة. يخاطر المشتري بالكشف في اللحظة الأخيرة وخسارة آليات السعر والسلامة.

قائمة المراجعة: تحقق قبل التوقيع على SPA

قبل التوقيع على SPA، تحتاج إلى الإجابة على 15 سؤالاً:

1. هل هيكل الصفقة والحصة التي سيتم الاستحواذ عليها واضحة؟
2. هل السعر الأساسي وآليات التعديل ثابتة؟
3. ما هي شروط الإغلاق الحاسمة والقابلة للتحقيق؟
4. هل يوجد بند MAC وهل يتماشى مع ممارسات السوق؟
5. فهل حزمة التأكيدات والضمانات كافية لهذه الأعمال؟
6. ما هي المخاطر المعروفة التي يغطيها التعويض الخاص؟
7. هل تم اعتماد خطاب الإفصاح والتحقق منه؟
8. هل تم تحديد سقف المسؤولية، الحد الأدنى، السلة؟
9. ما هو الحد الزمني لتقديم المطالبات وفترة التقادم المطبقة؟
10. هل القانون المطبق هو قانون إنجليزي أم قانون الاتحاد الأوروبي أم قانون آخر؟
11. التحكيم أم المحكمة وأين بالضبط؟
12. تأمين W&I: هل تم إصدار الوثيقة ومن يتحمل التكاليف؟
13. هل هناك أي آليات للضمان والعوائق والكسب؟
14. هل هناك أي انتهاكات للعقوبات أو تشريعات مكافحة الاحتكار أو الاستثمار الأجنبي المباشر؟
15. ما هي خطة العمل عند ظهور المطالبات بعد الإغلاق؟

كيف تبدو استراتيجية SPA القوية

تتضمن الإستراتيجية القوية عادة خمسة مستويات:

1. الهيكل التجاري يحدد السعر وجدول الدفع وهيكل الاستقطاع والأرباح.

2. حزمة توزيع المخاطر من الضمانات والتعويضات وتأمين الضمان والتأمين وتحديد المسؤولية.

3. الهيكل القانوني القانون المطبق، الاختصاص القضائي، شرط التحكيم، آلية الإفصاح.

4. شروط الإغلاق وما بعد الإغلاق السابقة، ومواثيق ما قبل الإغلاق، والتزامات ما بعد الإغلاق والجزاءات.

5. استراتيجية التنفيذ: القدرة الحقيقية على الحصول على تعويض، بما في ذلك من خلال الضمان وبوليصة التأمين وقرار التحكيم، القابلة للتنفيذ في الولايات القضائية التي توجد فيها أصول البائع.

وبدون المستوى الخامس، قد لا تكون المستويات الأربعة الأولى فعالة في حالة حدوث نزاع.

الأسئلة الشائعة

هل يمكن استخدام القانون الإنجليزي في المنتجعات الصحية إذا كانت الشركة المستهدفة موجودة في الاتحاد الأوروبي؟

نعم، يتم تطبيق القانون الإنجليزي على نطاق واسع في معاملات الاندماج والاستحواذ الدولية، بغض النظر عن موقع الشركة المستهدفة. وهذا مسموح به بموجب قواعد تنازع القوانين الأوروبية (لائحة روما الأولى). ومع ذلك، فمن الضروري التحقق مما إذا كانت المعاملة لا تؤثر على القواعد الإلزامية للبلد المستهدف.

أيهما أفضل التأمين على الممتلكات أم المسؤولية الشخصية للبائع؟

لا يوجد خيار عالمي أفضل. تعتبر سياسة W&I ملائمة عندما يريد البائع (مثل الصندوق) خروجًا نظيفًا ويقوم بتوزيع الأموال على المستثمرين. تكون المسؤولية الشخصية أكثر فعالية إذا أراد المشتري الحفاظ على أقصى قدر من التأثير على البائع. البناء الاصطناعي المستخدم في كثير من الأحيان: تظل الضمانات الأساسية والتعويضات مع البائع، ويتم تغطية الباقي من قبل شركة التأمين.

هل يجب أن يكون شرط MAC موجودًا في الصفقة الأوروبية؟

عادة. ولكن لابد من الاتفاق على الصياغة بدقة: ما الذي يعتبر تغيراً سلبياً كبيراً، وما هي الأحداث المستبعدة (على سبيل المثال، المخاطر الاقتصادية العامة). وفي القانون الإنجليزي، يتم تفسير هذه التحفظات بشكل ضيق.

هل يمكنني الاتفاق على دفع تعويضات دون نزاع؟

لا يمكن استبعاد خطر النزاع بشكل كامل، ولكن يمكن تقليله بشكل كبير. وهذا يتطلب: صيغة حسابية واضحة، والتزام المشتري بعدم التلاعب بقرارات العمل، وحق البائع في الحصول على المعلومات والتدقيق، والتعبير عن الخبرة أو التحكيم في حالة الخلاف.

ما هي فترة التقادم لمطالبات SPA؟

يعتمد الحد الزمني على القانون والعقد المعمول به. في القانون الإنجليزي، عادة ما تكون 6 سنوات للضمانات العامة، ويمكن أن تكون أطول بالنسبة للتعويض. في تطبيق القانون الأوروبي، غالبًا ما يكون الإطار الزمني أقصر (3-5 سنوات). يمكن أن يقلل العقد من الوقت اللازم لتقديم المطالبات، ولكن لا يمكن إلغاؤه تمامًا.

هل يمكن للمشتري الانسحاب من الصفقة إذا كان البائع قد انتهك الضمان قبل الإغلاق؟

يجب أن تنص اتفاقية SPA بشكل صريح على حق المغادرة في حالة حدوث انتهاك إذا لم يتم معالجة الانتهاك وكان جوهريًا. وبدون هذا الشرط، قد يضطر المشتري إلى إغلاق الصفقة، ولم يتبق منه سوى الحق في المطالبة بالسداد.

الخدمات ذات الصلة

• عمليات الاندماج والاستحواذ الدولية والأسهم الخاصة ورأس المال الاستثماري
• المعاملات والهيكلة المؤسسية عبر الحدود
• العقود التجارية الدولية
• التحكيم الدولي والنزاعات عبر الحدود
• العناية الواجبة والمخاطر التنظيمية الدولية
• تأمين W&I واستشارات مخاطر المعاملات

المواد ذات الصلة

• كيفية اختيار القانون المطبق والتحكيم في صفقة الاندماج والاستحواذ الدولية
• العناية الواجبة في أوروبا: لا ينبغي تفويتها
• الضمان والتأمين التعويضي: دليل عملي
• الضمانات والضمانات بموجب القانون الإنجليزي: تحمي المشتري
• الصندوق المقفل مقابل حسابات الإكمال: اختر
• هيكلة المكاسب في المعاملات الدولية
• تنظيم الاستثمار الأجنبي المباشر في أوروبا: ما يحتاج المشتري إلى معرفته
• كيفية إدارة مخاطر ما بعد الإغلاق في عمليات الاندماج والاستحواذ الدولية

الاستنتاج

إن اتفاقية شراء الأسهم في صفقة الاندماج والاستحواذ الدولية ليست مجرد إجراء شكلي قانوني، ولكنها خريطة استراتيجية لإدارة التكلفة والمخاطر لسنوات قادمة.

لا يتم بناء SPA القوي على أنماط مجردة، ولكن على فهم دقيق للأعمال ونتائج العناية الواجبة وتوازن القوى التجارية. ولا ينبغي للأحكام الرئيسية أن تهدف إلى إغلاق الصفقة فحسب، بل ينبغي لها أيضاً أن تهدف إلى حماية المشتري عندما تظهر مشاكل خفية ــ في حين تمنح البائع حماية عادلة ضد مطالبات غير محدودة.

في صفقات الاندماج والاستحواذ الدولية، الفائز ليس هو من وقع الصفقة بشكل أسرع. الفائز هو الذي يعرف مسبقًا كيف سيتصرف العقد في أسوأ السيناريوهات، وفي وقت التوقيع يكون لديه خطة عمل لحماية منصبه.