ضمان تنفيذ الالتزامات في العقود الدولية

السائدة

إن إنفاذ الالتزامات في العقود الدولية ليس مجرد إجراء شكلي قانوني. إنها آلية لتحويل المخاطر التجارية إلى أموال أو أصول حقيقية.

والسؤال الرئيسي ليس ما إذا كان العقد يحتوي على قسم خاص بالأمن. والسؤال الرئيسي هو ما إذا كانت الأداة المختارة ستسمح بالتنفيذ في الوقت المناسب بسرعة ودون عوائق إجرائية حيث توجد الأموال أو الأصول الهامة للمدين.

لذلك، تبدأ البنية الأمنية الفعالة بثلاثة فحوصات:

1. الاستقلال القانوني. هل التزام الكفيل أو المتعهد مستقل حقًا عن النزاعات حول العقد الأساسي؟
2. جدوى حقيقية. أين يوجد أصحاب الأموال أو الممتلكات أو الضمانات فعليًا وهل يخضعون للولاية القضائية الفعالة؟
3. العقوبات والنفاذية التنظيمية. هل سيمر الدفع أو نقل الملكية عبر مرشحات مراقبة العملة ومراسيم المنع وإجراءات الامتثال للبنوك في روسيا ورابطة الدول المستقلة؟

إذا كانت الإجابة على أي من هذه الأسئلة هي لا، فقد تكون الحزمة الأمنية الباهظة الثمن بمثابة خيال قانوني وليس علاجًا.

عندما يكون ذلك ضروريا لتنظيم الأمن

تعتبر هيكلة الأمن أمرًا بالغ الأهمية إذا:

• يطلب مشتري أجنبي من ولاية قضائية غير ودية أو غير مستقرة تأخيرًا طويلًا في الدفع؛
• يطلب البائع دفعة مقدمة بنسبة 100% دون ضمان غير مشروط بإعادة الدفعة المقدمة؛
• عقد EPC أو عقد استثماري كبير مع مدة تنفيذ طويلة؛
• الأطراف عبارة عن شركات تابعة لمستفيدين من رابطة الدول المستقلة، ولكن لها أصول في ولايات قضائية معقدة.
• أنت تقدم قروضًا للكيانات ذات الصلة في ملكية ذات جذور روسية؛
• هناك خطر إفلاس الطرف المقابل أو سحب أصوله؛
• يقع الطرف المقابل تحت العقوبات، لكن المعاملة لا تزال مسموحة؛
• تشمل الصفقة شركات من روسيا أو بيلاروسيا أو كازاخستان أو أوزبكستان، حيث توجد متطلبات خاصة لشكل الضمانات وتسجيلها؛
• يحتوي العقد الرئيسي على شرط التحكيم ICC أو LCIA، ويجب تنفيذ الضمان من خلال محاكم الدولة في بلدان رابطة الدول المستقلة.

الخطأ الذي يقع فيه معظم المشاركين في الصفقة

تقوم العديد من الشركات بتقليص المفاوضات إلى السؤال التالي:

"ما هي نسبة العقوبة التي يمكننا وضعها في العقد؟"

هذه هي الحيلة الخاطئة.

السؤال الصحيح الذي يطرحه الخبير الاستراتيجي هو:

ما هي مجموعة الأدوات التي ستعطي أقصى احتمال لتلقي الأموال أو الاحتفاظ بالأصول خلال 14 يومًا تقويميًا من التخلف عن السداد، على الرغم من الاعتراضات المحتملة والاعتقالات والأقفال التنظيمية؟

العقوبة هي عنصر واحد فقط. في بعض الأحيان تكون أفضل نتيجة هي ضمان غير مشروط من المستفيد النهائي. في بعض الأحيان - تعهد بالأسهم السائلة الصادرة بموجب القانون الإنجليزي. في بعض الأحيان خطاب اعتماد مستندي مع تأكيد من بنك محايد. في معظم الصفقات الرئيسية، هو مزيج معقد من الأدوات.

الخطوة 1. تحديد المخاطر الحقيقية والمالك المستفيد

إن الضمان لا يبنى على التزام مجرد، بل على طرف مقابل محدد وهيكله.

من الضروري أن نفهم:

• من هو المستفيد النهائي من المدين (خاصة إذا تم استخدام هيكل متعدد الطبقات مع شركات مساهمة قبرصية أو شركات ذات مسؤولية محدودة قبرصية أو جزر فيرجن البريطانية أو الروسية)؛
• ما هي التدفقات النقدية الفعلية؟
• أين توجد الأصول السائلة للمجموعة (الحسابات المصرفية في روسيا، العقارات في دبي، أرصدة الأسهم في المخزون)؛
• ما إذا كان تقديم ضمان شخصي من مواطني الاتحاد الروسي أو كازاخستان ينتهك قواعد مراقبة العملة أو نظام العقوبات.

بدونها، تصبح أي أداة ضمانة ورقية.

الخطوة 2. اختيار الحق والاختصاص القضائي لتأمين

قد تخضع معاملة الضمان لحق مختلف عن العقد الأساسي، وغالبًا ما تكون هذه استراتيجية متعمدة.

• ضمان مستقل. إذا كان الطرف المقابل شركة روسية، فيمكن إصدار الضمان بموجب القانون الروسي (القانون المدني للاتحاد الروسي) مع تحفظ صريح على الاستقلال من أجل تقليل مخاطر إبطاله في وطن الضامن. للبنوك الدولية - حسب URDG 758.
• رهن الأسهم/السهم. يوصى بأن تكون الأوراق المالية لشركة JSC الروسية أو الأسهم في شركة ذات مسؤولية محدودة مرهونة بموجب القانون الروسي بعقد مكتوب باللغتين الروسية والإنجليزية لضمان التسجيل وحبس الرهن بلا منازع في الاتحاد الروسي، حتى لو تم النظر في النزاع الرئيسي في محكمة لندن للتحكيم الدولي.
• ضمان. فرد لديه أصول في رابطة الدول المستقلة – من الأفضل استخدام قانون بلد إقامته، بحيث يكون قرار المحكمة قابلاً للتنفيذ دون إجراءات تنفيذ طويلة.

الخطوة 3. تصميم ضمان مستقل (بنك أو شركة)

هذا هو مرشح السيولة الرئيسي في المعاملات مع الأطراف المقابلة من رابطة الدول المستقلة. يجب أن يكون الضمان المستقل (بما في ذلك الضمان البنكي) غير مشروط عند الطلب.

العقد الرئيسية التي يجب فحصها وتسجيلها:

• استبعاد إشارات الضامن إلى العقد الرئيسي.
• قائمة واضحة من المستندات للكشف عن المطالبة (عادة: الطلب + تأكيد الانتهاك؛ لا "قرارات المحكمة بشأن موضوع الدعوى"
• اللارجعة والمصطلح المحدد (الضمانات "حتى التنفيذ الكامل للالتزامات" المحاكم في الاتحاد الروسي غالبًا ما تكون مؤهلة على أنها غير مسجونة في الوقت المحدد).
• آلية نقل حق المطالبة بموجب الضمان (لنقابات الدائنين أو في بيع الديون).
• تأثير بنود العقوبات. إذا كان دفع الضمان يستند إلى رفض البنك المراسل الأوروبي إجراء تحويل سويفت إلى المستفيد الروسي، فيجب أن ينص الضمان على طريقة بديلة للتسوية (على سبيل المثال، الدفع بالروبل من خلال فرع روسي أو طريق آخر).

إذا كان الضامن هو الشركة الأم، وليس البنك، فيجب أن يجتاز نص الضمان اختبار التحمل من أجل الاستقلال. 370 القانون المدني للاتحاد الروسي، بحيث لا تعيد المحكمة في روسيا تصنيفها إلى ضمان منتظم مع الحق في إثارة الاعتراضات على المعاملة الرئيسية.

الخطوة 4. استخدم خطاب الاعتماد كأداة لتقديم التسويات

لا يوفر خطاب الاعتماد تنفيذ الأعمال بقدر ما يوفر ضمانًا للمعاملة.

في المعاملات ذات المخاطر التنظيمية العالية (العقوبات ومراقبة العملة في الاتحاد الروسي)، يكتسب خطاب الاعتماد المؤكد غير القابل للإلغاء والمفتوح في بنك ذي ولاية قضائية محايدة أهمية خاصة.

فارق بسيط عملي: إذا كان المستفيد موجودًا في روسيا والبنك المُصدر موجودًا في دولة الإمارات العربية المتحدة، فمن المهم الاتفاق مسبقًا مع بنك المستفيد على إمكانية قبول المدفوعات حتى لا يصبح خطاب الاعتماد غير قابل للتنفيذ بسبب رفض الامتثال من البنك الروسي.

الخطوة 5. الضمان أو الضمان من المالك المستفيد

عندما تكون الشركة فقيرة في الأصول، فإن توقيع الفرد (صاحب العمل الحقيقي من رابطة الدول المستقلة) يغير الموقف التفاوضي بأكمله.

وينبغي أن تأخذ الاستراتيجية في الاعتبار:

• نظام الملكية المشتركة للزوجين (وفقًا لقانون الأسرة في الاتحاد الروسي أو القواعد المماثلة). وبدون موافقة الزوج، قد يواجه الانتعاش تقسيم الممتلكات.
• لا يتم دائمًا الاعتراف بتقديم الضمان إلى تحكيم أجنبي تلقائيًا باعتباره قابلاً للتنفيذ ضد مواطن الاتحاد الروسي، إذا لم يكن لديه أصول أجنبية. بالتوازي، من المفيد الحصول على شرط التحكيم، ولكن مع إشارة مباشرة إلى إمكانية تحويل القرار إلى التنفيذ في إقليم بلد المواطنة.
• مسؤولية الضامن في إفلاس المدين الرئيسي في الاتحاد الروسي - من الضروري نمذجة المخاطر الإجرائية مسبقًا.

الخطوة 6. رهن الأصول مع التركيز على اختصاص رابطة الدول المستقلة

في السياق الدولي، التعهد ليس أداة واحدة، بل فئة كاملة:

• حصة 100% في شركة ذات مسؤولية محدودة روسية. فعالة للغاية، ولكنها تتطلب التوثيق والدخول إلى USRLE. من المهم أن يكون لدى الدائن أمر حبس الرهن خارج نطاق القضاء في اتفاقية الضمان (تاركًا موضوع الرهن خلفه) لتجنب التداول الطويل في حالة التخلف عن السداد.
• تعهد الأسهم. عندما يتم التعهد بالأسهم المساهمة العامة، يتم أخذ القيود المفروضة على السيطرة على المؤسسات الإستراتيجية (FZ-57) بعين الاعتبار.
• تعهد الحقوق بموجب اتفاقية الحساب البنكي. المتعهد هي شركة روسية، حساب في بنك أجنبي. التصميم معقد ولكنه ممكن: يجب على البنك الأجنبي قبول إشعار التعهد والموافقة على قفل الحساب دون أمر من المحكمة.

الخطوة 7. الاحتفاظ بالملكية (الاحتفاظ بالملكية)

في توريد البضائع عبر الحدود إلى رابطة الدول المستقلة، شرط الاحتفاظ بالملكية (المادة 1). 491 القانون المدني للاتحاد الروسي هو صك كلاسيكي.

ومع ذلك، هناك مأزق في روسيا: في حالة إفلاس المشتري، قد يتم إدراج هذه الممتلكات في التركة إذا رأت المحكمة أن الغرض من الصفقة هو التحايل على أولوية الدائنين. ولذلك، يجب أن يتم توثيق الاحتفاظ بحق الملكية بشكل كامل (تحديد البضائع، تاريخ نقل الحقوق، فعل القبول) وأن تستكمل بتدابير أمنية في شكل رهن للسلع المتداولة باعتبارها المستوى الثاني من الحماية.

الخطوة 8. العقوبات والغرامات والخسائر المقدرة مسبقًا

في العقود التي ينظمها القانون الروسي، يجوز للمحكمة تخفيف العقوبة (المادة 333 من اتفاقية حقوق الطفل. في العقود الدولية (القانون الإنجليزي)، لا ينبغي فرض عقوبة على التعويضات المقطوعة، وإلا فإنها تصبح غير قابلة للتنفيذ.

استراتيجية الحماية في روسيا ورابطة الدول المستقلة:

• تكرار المطالبة بالعقوبة من خلال التزام مستقل بالتعويض عن جميع الخسائر التي لا تغطيها العقوبة، مع الإشارة بوضوح في العقد إلى التهرب المتعمد من الأداء (وهذا يحد من تطبيق المادة 333 من قانون حقوق الطفل).
• النص على "الدفع مقابل استخدام الائتمان التجاري" (المادة 823 من القانون المدني للاتحاد الروسي) كأداة بديلة لتراكم الفائدة على مبلغ السلفة أو التأجيل، وهو ما يصعب تخفيضه في المحكمة من العقوبة العادية.

الخطوة 9. تدابير الحماية المؤقتة قبل وأثناء التحكيم

أثناء ذهابك إلى المحكمة الجنائية الدولية أو محكمة لندن للتحكيم الدولي، قد تختفي الأصول الموجودة في روسيا أو كازاخستان أو قبرص.

من الضروري أن ينص في العقد:

• اختصاصات محكم الطوارئ.
• حق أي طرف في التقدم بطلب لاتخاذ تدابير مؤقتة (الحجز على الأصول) في محكمة الولاية في موقع العقار، على الرغم من وجود شرط التحكيم.
• في الممارسة الروسية، ليس لقرار التحكيم الأجنبي بشأن التدابير المؤقتة تأثير مباشر في حد ذاته - يجب عليك الذهاب إلى محكمة تحكيم روسية مع طلب الاعتقال بالتوازي.

الخطوة 10. التخطيط للخروج – استراتيجية التنفيذ

والأمن هو الوعد. التنفيذ هو المال.

في مرحلة تصميم الصفقة، يجب أن يكون لديك سيناريو جاهز:

1. التنفيذ قبل المحاكمة: رفع دعوى للحصول على ضمان، الشطب بموجب خطاب اعتماد، حبس الرهن بكفالة بطريقة خارج نطاق القضاء.
2. التحكيم الاستردادي: بالتوازي مع التدابير المؤقتة.
3. الاعتراف بالقرار: تقييم سرعة التنفيذ في بلد معين من بلدان رابطة الدول المستقلة (في روسيا، تكون إجراءات الاعتراف بقرارات التحكيم أسرع من قرارات المحاكم الأجنبية).
4. التهديد بالمسؤولية الفرعية أو الإفلاس: بالنسبة للمستفيدين الروس، يعد التهديد بالمسؤولية الشخصية في إطار إفلاس الشركة في الاتحاد الروسي حافزًا قويًا لحل المشكلة.

مقارنة الأدوات الأمنية

كيف تقوي موقفك قبل نشوء الخلاف

إن أفضل نظام أمني لا يتم بناؤه في وقت التقصير، بل في مرحلة توقيع العقد.

يجب أن يتضمن العقد الدولي الذي يشير إلى رابطة الدول المستقلة ما يلي:

• الالتزام غير المشروط للمدين بتقديم ضمان إضافي قبل الموعد المحدد في حالة تدهور النسب المالية أو فرض العقوبات؛
• حق الدائن في إجراء مقاصة من جانب واحد لأية مبالغ مستحقة للمدين مقابل الأداء.
• بند ينص على أن أي تعديل على عقد المضيف لا ينهي أو يعدل التزامات الضمان دون موافقة كتابية صريحة من الدائن؛
• نماذج موقعة مسبقًا من متطلبات الضمان وأعمال القبول ونقل التعهد؛
• يجب على المدين الإبلاغ عن القيود والحظر على العملات التي يفرضها البنك المركزي للاتحاد الروسي أو الجهات التنظيمية الأخرى.

الأخطاء الشائعة في هيكلة الأمن

1. قبول ضمان البنك بموجب عقوبات الحظر. سيتم تقديم المطالبة، لكن لن يتم نقل الدفعة فعليًا إلى أوروبا أو الولايات المتحدة.
2. استخدم القانون الإنجليزي للرهن بالأسهم الروسية. سيواجه حبس الرهن القانون الموضوعي الروسي القطعي، مما يخلق صراعًا.
3. ضمان دون موعد نهائي. وفقًا للقانون المدني للاتحاد الروسي، يتم إنهاء الضمان بعد عام واحد من الموعد النهائي للوفاء بالالتزام، إذا لم يرفع الدائن دعوى قضائية.
4. تجاهل مؤسسة "الإقرارات والضمانات". في القانون الروسي (المادة 431.2 GC) توجد أداة قوية: إذا لم يكن من الممكن الاعتماد عليها، فهناك التزام مستقل بالتعويض عن الخسائر، وهو أمر أسهل في تقديمه.
5. الخلط بين الإيداع والسلف. وفي المعاملات الدولية الخاضعة للقانون الروسي، تكون عواقب التقصير في الوفاء بالالتزام المضمون بالودائع شديدة للغاية، ولا تستطيع المحاكم خفض مبلغ الوديعة قياساً على العقوبة.

قائمة مراجعة الدائنين

قبل بدء المعاملة وقبول الضمان، أجب عن 16 سؤالًا:

1. من هو الشخص الأمني (هوية قانونية وليست تجارية)؟
2. هل تخضع معاملة الضمان لحق قابل للتنفيذ؟
3. هل الضمان مستقل حقًا أم أنه يحتوي على عناصر ملحقة مخفية؟
4. هل هناك مبلغ ومدة واضحة للضمان/الكفالة؟
5. هل أصول الضامن/حامل الوصية موجودة في نفس الولاية القضائية التي تم تأسيسها فيها؟
6. هل يتم إعطاء موافقة الزوج إذا كان الكفيل شخصًا طبيعيًا من رابطة الدول المستقلة؟
7. هل يتم تسجيل الرهن بشكل صارم مع متطلبات بلد تسجيل الأصل؟
8. هل ستسمح لك بنية العقوبات الحالية بتلقي المدفوعات من الضامن إلى حسابك؟
9. هل يندرج تطبيق حبس الرهن تحت قيود FAS في روسيا أو اللجنة الحكومية؟
10. هل تسمح لك اتفاقية الضمانات بالاحتفاظ بالضمانات لنفسك بسعر عادل دون تقديم عطاءات؟
11. هل لديك بيان موثق للاعتراف بالديون؟
12. هل تؤخذ في الاعتبار مخاطر وقف الإفلاس (ذات الصلة بالاتحاد الروسي) وكيف تؤثر على تنفيذ التعهد؟
13. هل يمكنك بسرعة تقديم طلب للاستيلاء على الأصول في محكمة روسية إذا كان التحكيم في لندن؟
14. هل تنتهي صلاحية الضمان عندما لا يتم التعاقد على الدين الرئيسي بالفعل؟
15. من هو المخول بالتوقيع على متطلبات الضمان وهل التوقيعات متطابقة مع البطاقة المسلمة للكفيل؟
16. هل لديك خطة بديلة (طريقة بديلة للحصول على المال) في حالة حظر الأداة الأمنية الرئيسية بسبب العقوبات؟

كيف تبدو الإستراتيجية القوية (مبدأ المستويات الخمسة)

1. التصميم الأمني (التصميم القانوني) اختيار المزيج المناسب من الأدوات والقانون والمنتدى.
2. العناية الواجبة (التحقق من الأصول) التدقيق الحقيقي لملاءة الضامن وتوافر الممتلكات في الاتحاد الروسي / رابطة الدول المستقلة.
3. التمام (إتمام الإجراءات القانونية) التسجيل، الإرسال، قبول الإخطارات.
4. الرصد (الرصد). مراقبة التغييرات في قوائم العقوبات والمؤشرات المالية ومحاولات سحب الأصول.
5. التنفيذ في حالات الطوارئ (تنفيذ الأزمات) سيناريو متفق عليه مسبقًا للسيطرة على التعهد أو استلام الدفع في منطقة الامتثال الرمادية.

وبدون المستوى الخامس، أي دون الاستعداد لاتخاذ إجراءات فورية في مواجهة القوة القاهرة والقيود التنظيمية، فإن المستويات الأربعة الأولى قد تكون نظرية قانونية جيدة.

الأسئلة الشائعة

ما هي الأداة الأكثر موثوقية في المعاملات مع الشركات من رابطة الدول المستقلة؟ بالنسبة لإعادة السلفة، فإن خطاب الاعتماد المؤكد أو الضمان غير المشروط من بنك من الدرجة الأولى من دولة محايدة هو الأفضل. للسيطرة على الأعمال - التعهد بنسبة 100٪ من الأسهم في الشركة ذات المسؤولية المحدودة مع أمر حبس الرهن خارج نطاق القضاء.

هل من الممكن الحصول على ضمانة مستقلة من بنك روسي خاضع للعقوبات كضمان؟ من الممكن، ولكن من الضروري أن نفهم بوضوح المسار الذي ستتخذه عملية الدفع. إذا لم يقبل البنك المتلقي الخاص بك المدفوعات من الاتحاد الروسي، فسوف تتلقى رفضًا للتنفيذ دون خطأ من الضامن. من الضروري الاتفاق مسبقًا على وكيل الدفع أو آلية التسوية بعملة "صديقة".

ماذا تفعل إذا قام المدين بسحب أصوله، وقبل قرار التحكيم لا يزال بعيدا؟ إذا كان لديك شرط تحكيم، تقدم بطلب إلى التحكيم الاستثنائي. بالتوازي، قم بالتقدم فورًا إلى محكمة التحكيم الحكومية في موقع الأصول في الاتحاد الروسي (على سبيل المثال، في تعدين الذهب الحرفي والضيق النطاق) مع بيان التدابير المؤقتة الأولية.

هل ستخفف المحكمة الروسية العقوبة إذا كانت منصوص عليها في عقد دولي؟ تطبق المحاكم في روسيا المادة بنشاط. 333 من القانون المدني حتى في حالة عدم وجود طلب من المدين إذا كان مواطنا. ومع ذلك، في ممارسة التحكيم (ICC)، يتم تناول التعويضات المقطوعة رسميًا وقانونيًا، مع التحقق من الطبيعة العقابية فقط.

هل يمكنني حبس الرهن على الحصة المرهونة في شركة ذات مسؤولية محدودة روسية دون قرار من المحكمة؟ من الممكن أن يتم ذلك إذا تم توفير ذلك مباشرة بموجب اتفاقية تعهد موثقة. يتيح الإجراء خارج المحكمة للدائن الاحتفاظ بالضمانة لنفسه أو بيعها لطرف ثالث، وهو أسرع بكثير من الإجراء القضائي.

قد يرفض البنك المراسل في سلسلة الدفع إجراء معاملة، حتى لو تم التصريح بذلك رسميًا. وهذا يؤدي إلى عرقلة الحسابات. ومن الضروري هيكلة المعاملات دون إشراك البنوك التي تدعم البنية التحتية للعقوبات، أو استخدام عملات بديلة وأنظمة الرسائل المالية.

الخدمات ذات الصلة

• التحكيم الدولي والنزاعات عبر الحدود (تركيز روسيا ورابطة الدول المستقلة)
• عقود التجارة الدولية والتوزيع وسلسلة التوريد
• العقوبات وضوابط التصدير والامتثال الروسي للعقوبات المضادة
• تتبع الأصول وإنفاذ الأحكام الدولية
• هيكلة الشركات وحماية الأصول الشخصية

المواد ذات الصلة

• كيفية عمل شرط التحكيم لمقاول من روسيا
• الاعتراف بقرارات التحكيم وتنفيذها في رابطة الدول المستقلة
• الالتزام بالضمانات المصرفية والعقوبات في عام 2024
• رهن الأسهم في شركة ذات مسؤولية محدودة: الاسترداد خارج نطاق القضاء والفقه
• مخاطر المسؤولية الفرعية للمستفيدين من CIS
• خطاب الاعتماد الدولي: تعليمات خطوة بخطوة للمصدرين

الاستنتاج

يتطلب ضمان الوفاء بالالتزامات في المعاملات مع العنصر الروسي ورابطة الدول المستقلة رفض الحلول النموذجية. لا يمكنك ببساطة نسخ نموذج الضمان من المشروع السابق أو الاعتماد على سمعة الطرف المقابل.

إن الضمانات القوية تشكل قيمة مستقلة عن تقلبات النزاع الأساسي، والتي يجب أن تتحقق بشكل أسرع من عمل مرشحات العقوبات أو آليات سحب الأصول. لقد تم تصميمه ليس من أجل ملحق جميل للعقد، ولكن من أجل استلام الأموال غير المشروطة في فترة محددة.

الفائز ليس من لديه أكبر مبلغ من العقوبة في العقد، ولكن من يعرف مقدما: ما هو الزر الذي يجب الضغط عليه، أي بنك يرسل المطالبة وفي أي سجل هو التعهد، عندما يقول المدين "لدينا صعوبات مؤقتة".